掛靠情形下公路施工工程款結(jié)算問(wèn)題淺析

劉世浩　李勝葵

摘 要 現(xiàn)實(shí)生活中，無(wú)資質(zhì)的個(gè)人或單位與有資質(zhì)的建筑企業(yè)簽訂協(xié)議或合同，并自行組織人、材、機(jī)進(jìn)行工程施工，事實(shí)為一種掛靠關(guān)系，而這種情形普遍存在。由此，因工程款項(xiàng)引起的相關(guān)債權(quán)債務(wù)問(wèn)題也更加復(fù)雜。實(shí)踐中，正確適用法律、正確認(rèn)定法律關(guān)系、正確處置審理類似案件，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞 公路施工 工程款 合同 掛靠

作者簡(jiǎn)介：劉世浩，江蘇省泰興市人民法院審判員;李勝葵，天津市寶坻區(qū)人民檢察院檢察官助理。

中圖分類號(hào)：D920.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.09.023

一、基本案情與審理過(guò)程

（一）案件及其緣由

2012年9月8日，某甲置業(yè)公司、某乙路橋公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》1份，約定某甲置業(yè)公司將A省道泰興段改擴(kuò)建工程施工項(xiàng)目（SG-2標(biāo)段）發(fā)包給某乙路橋公司承建，承包方式為包工包料。合同價(jià)款采用固定綜合單價(jià)。合同總工期為26個(gè)月，缺陷責(zé)任期24個(gè)月，保修期5年。承包人派駐的項(xiàng)目經(jīng)理為鐘某某，施工期間不得更換，否則依約承擔(dān)違約責(zé)任。合同還約定，發(fā)包人委托泰興市交通運(yùn)輸局通過(guò)項(xiàng)目具體管理機(jī)構(gòu)“A省道泰興段改擴(kuò)建工程建設(shè)指揮部辦公室”全權(quán)負(fù)責(zé)項(xiàng)目建設(shè)管理，承包人必須完全服從其管理，嚴(yán)格執(zhí)行項(xiàng)目具體管理機(jī)構(gòu)制訂的有關(guān)質(zhì)量監(jiān)管的規(guī)章制度及其他相關(guān)制度。

同日，某乙路橋公司、某甲置業(yè)公司又與泰興市交通運(yùn)輸局簽訂《A省道泰興段改擴(kuò)建工程施工項(xiàng)目SG-2標(biāo)段三方協(xié)議》，對(duì)三方在項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中的權(quán)利、義務(wù)進(jìn)一步明確和細(xì)化。

2012年9月20日，孫某某（乙方）與某乙路橋公司（甲方）簽訂《工程施工內(nèi)部承包合同》1份，約定孫某某承包A省道泰興段改擴(kuò)建工程某段面的施工。承包方式為：項(xiàng)目承包，甲方監(jiān)管，乙方實(shí)施。施工過(guò)程中所需資金全部由乙方負(fù)責(zé)籌集。合同工期26個(gè)月。工程預(yù)計(jì)價(jià)款為1900萬(wàn)元。工程單價(jià)為甲方投標(biāo)書中的中標(biāo)工程量清單單價(jià)，工程量按實(shí)結(jié)算。甲方收取各項(xiàng)管理費(fèi)合計(jì)12.8%，稅收由乙方承擔(dān)。付款進(jìn)度：甲方按每月計(jì)量款的50%及時(shí)足額支付給乙方，2015年7月31日前付至總計(jì)量款的80%給乙方，2016年7月31日前付至總計(jì)量款的95%給乙方。余款5%作為工程質(zhì)量保證金由甲方按甲方與業(yè)主約定的保證期限和方式及時(shí)足額給付乙方。乙方委托袁某某全權(quán)負(fù)責(zé)本合同約定工作內(nèi)容的現(xiàn)場(chǎng)施工管理、計(jì)量核算、工程款結(jié)算等一切事項(xiàng)。該合同第八項(xiàng)還約定，乙方獨(dú)立承擔(dān)工程項(xiàng)目的安全、質(zhì)量、工期、勞務(wù)糾紛以及由此產(chǎn)生的一切相關(guān)債務(wù)，甲方均不承擔(dān)任何連帶責(zé)任;乙方自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧，自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，承擔(dān)一切債務(wù)。合同簽訂后，孫某某進(jìn)場(chǎng)施工。2015年7月31日，A省道泰興段改擴(kuò)建工程S334SG-2標(biāo)段通過(guò)交工驗(yàn)收。

2016年5月24日，經(jīng)某乙路橋公司和孫某某確認(rèn)后，某乙路橋公司出具“中間計(jì)量匯總單”1份，載明孫某某合同內(nèi)項(xiàng)目施工的計(jì)量金額為16979758元。2016年6月3日，某乙路橋公司項(xiàng)目經(jīng)理鐘某某在匯總單上注明：“以上為暫定結(jié)算，最終以審計(jì)結(jié)果為準(zhǔn)，最終結(jié)算以扣除稅金和公司確定的各項(xiàng)管理費(fèi)而定”;6月19日，某乙路橋公司法定代表人葛某在匯總單上注明，“同意鐘總意見”。同年8月14日，經(jīng)某乙路橋公司和孫某某確認(rèn)后，某乙路橋公司又出具“中間計(jì)量匯總單2”1份，載明孫某某合同外項(xiàng)目施工的計(jì)量金額為1133336元。某乙路橋公司項(xiàng)目經(jīng)理鐘某某在匯總單上注明：“該結(jié)算單列明的結(jié)算項(xiàng)目為合同外承包人申報(bào)項(xiàng)目。有關(guān)計(jì)量支付資料正在申報(bào)之中，最終以批復(fù)和審計(jì)為準(zhǔn)。特此說(shuō)明”。

另查明，2016年1月11日，A省道泰興段改擴(kuò)建工程建設(shè)指揮部辦公室向某甲置業(yè)公司發(fā)函稱，2012年9月30日至2015年12月31日，某乙路橋公司完成的工程量（該工程量由施工單位申報(bào)，監(jiān)理簽核，我辦審核，最終以審計(jì)結(jié)論為準(zhǔn)）為3.05億元。2016年9月10日，某乙路橋公司向某甲置業(yè)公司發(fā)出承諾函1份，其中第2條載明：“就我司承建的A省道二標(biāo)段工程，貴司已支付給了我司工程款金額為2.64億元……”。一審審理過(guò)程中，某甲置業(yè)公司稱，其與某乙路橋公司尚未進(jìn)行最終結(jié)算，目前尚未到下一個(gè)付款節(jié)點(diǎn)。孫某某自認(rèn)某乙路橋公司已付工程款980萬(wàn)元。

（二）審理結(jié)果

法院一審判決：一、某乙路橋公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付孫某某工程款4476674.62元及利息（自2016年8月1日起按年利率6%計(jì)算至實(shí)際給付之日）。二、某甲置業(yè)公司在欠付某乙路橋公司工程款范圍內(nèi)承擔(dān)給付責(zé)任。三、駁回孫某某的其他訴訟請(qǐng)求。雙方當(dāng)事人均未上訴。

二、審理原則和依據(jù)

1.建筑企業(yè)和個(gè)人簽訂內(nèi)部承包合同中約定，由該個(gè)人自行組織人、材、機(jī)進(jìn)行工程施工，自負(fù)盈虧，建筑企業(yè)收取一定比例的管理費(fèi)，則雙方是以內(nèi)部承包之名行掛靠之實(shí)，內(nèi)部承包合同應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。在此情況下，建筑企業(yè)與該個(gè)人有無(wú)勞動(dòng)關(guān)系并不是認(rèn)定內(nèi)部承包合同效力的關(guān)鍵因素。

2.公路工程的交工驗(yàn)收由勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理、施工及建設(shè)五方自檢確認(rèn)，即以工程參與各方自評(píng)為主，與其他建設(shè)工程的竣工驗(yàn)收的外延最為接近。最高院建設(shè)工程司法解釋第二條解決的是合同無(wú)效情形下承包人工程款結(jié)算的問(wèn)題，而不是以此來(lái)最終判定工程質(zhì)量是否合格。所以在將該條規(guī)定適用到公路工程中時(shí)，其中的“竣工驗(yàn)收”應(yīng)理解為公路工程的交工驗(yàn)收。

三、爭(zhēng)議焦點(diǎn)與法理評(píng)析

（一）關(guān)于孫某某與某乙路橋公司之間法律關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定及雙方所簽《工程施工內(nèi)部承包合同》是否有效

某乙路橋公司在與某甲置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》后，即與孫某某簽訂《工程施工內(nèi)部承包合同》，將其從某甲置業(yè)公司承包的部分路段工程明確為孫某某的實(shí)際施工內(nèi)容，約定孫某某自行組織人員、機(jī)械、材料和資金進(jìn)行施工，經(jīng)營(yíng)中自負(fù)盈虧，承擔(dān)項(xiàng)目所涉所有稅費(fèi)，按結(jié)算金額的12.8%向某乙路橋公司繳納工程管理費(fèi)用。而且，孫某某全權(quán)委托的項(xiàng)目管理人袁海軍也非某乙路橋公司員工。以上事實(shí)表明，雖然孫某某與某乙路橋公司簽訂了內(nèi)部承包合同，但實(shí)際上由孫某某實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)承包、自負(fù)盈虧，承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，雙方之間實(shí)質(zhì)上是掛靠經(jīng)營(yíng)的關(guān)系。即使孫某某與某乙路橋公司曾簽訂勞動(dòng)合同及繳納社保，但在案涉工程中，并不是決定雙方法律關(guān)系的關(guān)鍵性因素，不能改變雙方之間掛靠與被掛靠的關(guān)系。由于孫某某作為自然人不具備建筑施工資質(zhì)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條關(guān)于“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效”的規(guī)定，孫某某與某乙路橋公司簽訂的《工程施工內(nèi)部承包合同》應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。

（二）關(guān)于孫某某目前是否有權(quán)要求某乙路橋公司支付工程款及應(yīng)付工程款的金額如何確定

與其他建設(shè)工程不同，公路工程的驗(yàn)收分為交工驗(yàn)收和竣工驗(yàn)收。交工驗(yàn)收是由項(xiàng)目法人負(fù)責(zé)，具體由施工單位向項(xiàng)目法人提出驗(yàn)收申請(qǐng)，由勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理、施工及建設(shè)五方自檢確認(rèn)，即以工程參與各方自評(píng)為主。竣工驗(yàn)收則是由交通主管部門按項(xiàng)目管理權(quán)限負(fù)責(zé)，具體由項(xiàng)目法人向交通主管部門提出驗(yàn)收申請(qǐng)，目的是為了最終解決工程質(zhì)量客觀上是否合格的問(wèn)題。其中交工驗(yàn)收與其他工程竣工驗(yàn)收的外延最為接近，最終形成的結(jié)果文件也一致。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條解決的是合同無(wú)效情形下承包人工程款結(jié)算的問(wèn)題，而不是以此作為最終判定工程客觀上質(zhì)量是否合格的依據(jù)。所以在將該條規(guī)定適用到公路工程中時(shí)，其中的“竣工驗(yàn)收”應(yīng)理解為公路工程的交工驗(yàn)收。本案中，孫某某承包施工的工程已完工并經(jīng)交工驗(yàn)收通過(guò)，故有權(quán)要求被告某乙路橋公司參照雙方簽訂的《工程施工內(nèi)部承包合同》支付工程價(jià)款。

（三）關(guān)于某甲置業(yè)公司應(yīng)否承擔(dān)支付工程款義務(wù)

孫某某掛靠在某乙路橋公司名下完成了相應(yīng)的工程施工，應(yīng)認(rèn)定孫某某為A省道泰興段改擴(kuò)建工程中K19+500—K21+500段面的實(shí)際施工人。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條第二款規(guī)定：“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”某甲置業(yè)公司作為A省道泰興段改擴(kuò)建工程施工項(xiàng)目（S334SG-2標(biāo)段）的總發(fā)包人，應(yīng)當(dāng)對(duì)某乙路橋公司欠原告的工程款在其欠付某乙路橋公司工程款范圍內(nèi)承擔(dān)支付責(zé)任。