淺談西班牙公證

摘 要 西班牙法律體系是典型的大陸法系。其公證制度具有極強的大陸法特征，在公證制度設置、公證地位法定、公證人選拔并定期培訓、公證事項等方面，是從事公證工作可借鑒和研究的。

關鍵詞 西班牙 公證 法定 大陸法系 司法輔助

作者簡介：楊嬋，四川省成都市律政公證處。

中圖分類號：D9551 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.09.356

筆者偶然接觸到西班牙公證，就驚訝于西班牙公證制度的悠久、成熟、規范，進而對西班牙公證制度進行了關注了解。

西班牙于1931年建立共和國，當年就頒布第一部《憲法》，西班牙歷史上雖然是一個海洋強國，但是從立法之初，其法律體系都是典型的大陸法系。而西班牙公證法律制度作為西班牙整個法律體系的組成部分，天然具有極強的大陸法特征，主要表現有以下幾點。

一、公證制度歷史悠久，制度設置完善

西班牙公證法于1862年就頒布了，距今已經有150年的歷史。西班牙公證法共有142條，法律設置非常完善。1935年頒布了配套公證法《公證規章》，1994年經修訂又頒布了新的《公證規章》。

二、公證地位法定

一方面，公證法保障公證人享有崇高的社會地位，明確公證員是公職人員，《西班牙公證法》第1條規定：“公證員是依法證明締結契約，合同以及其他法律行為行為合法的公職人員，公證員屬于整個國家的公職人員中的一類。”以及新版西班牙《公證規章》第22條：“西班牙公證人由司法部以國王的名義任命，實行終生制。”

另一方面，公證處必須依法設立，西班牙公證法對于公證處的設置，包括位置、環境、地址變更等方面都有明確的法律規定。根據《西班牙公證法》第3條的規定：“設立公證處是為了服務于公眾，公證處的設立要考量辦證的規模、出證的方便，設置公證處的地方要有好的環境和莊嚴的氛圍。”以及第7條的規定：“公證處的常駐地點必須在創立時的注冊地。”

三、公證人選拔嚴格，任職要求起點高

根據《西班牙公證法》第10條規定：“對于公證員的選拔，要在指定的日期之前提交申請，需要滿足以下條件：（1）是西班牙國籍，或者是任何歐盟成員國的國籍;（2）成年人;（3）沒有無法完成公證職務的殘疾或無能力行為;（4）是法學博士或碩士，或正在進行法學碩士的學習。如果是歐盟國成員，需要把學位證書做認證……”

四、對已任職的公證人嚴格管理并定期培訓

公證人需定期培訓，根據《西班牙公證法》第41條的規定：“公證員培訓有指定的學校。每個學校培訓該區域內的所有公證員。”

五、公證事項廣泛、詳實

公證實務方面法定公證事項涵蓋經濟、民商事、婚姻家庭、財產方方面面，內容極為詳細具體。根據《西班牙公證法》第51-54條規定了婚姻家庭方面的法定公證事項，《西班牙公證法》第55-68條規定了繼承方面的法定事項，第69-71條規定了債權債務方面的法定事項，第72-77條規定了招投標方面的法定事項，第78-80條規定了商業貿易方面的法定事項。

六、調解程序也是公證的法定事項

根據《西班牙公證法》第81條的規定：“1.有不同利益的糾紛可以在公證員面前調解，最終達成確定的法律文件;2.調解可以處理任何合同的紛爭、商業、繼承、家庭，只要不涉及到禁止的范圍。”

筆者通過對西班牙公證制度的了解和學習，作為公證從業人員，對西班牙公證制度有以下幾方面的思考：

（一）因為西班牙法律屬大陸法系，所以西班牙公證法也有顯著的大陸法特征

公證法在西班牙法律體系中被視為重大民事立法的配套法規，在民商事法律制度體系中自成一體，占有重要位置，為調整西班牙民商事法律活動起到重要作用。

顯而易見的是：西班牙公證法明確公證是公權力，明確了公證人在從事公證法律事務活動中形式的是國家賦予的公權力。規定公證必須是實體證明而非形式證明，相較于英美法系的僅要求證明當事人的“簽字、印鑒屬實”的形式證明，西班牙公證法規定必須證明“行為、事實的真實、合法”。西班牙公證制度應歸于一種“輔助性司法行為”，成為國家審判機關重要的補充和輔助。一方面，讓大量的民商事活動在國家法律的有效監督下有序進行;另一方面，大大減少了審判機關的受案壓力。

反觀我國現行公證活動，雖然2005年頒布、2017年修正的《公證法》明確了“公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動”。但是，因為在形式證明和實體證明之間選擇模糊，使得公證員往往面臨如按公證程序規則出具簽名、印鑒屬實的形式證明公證書，事后當事人詬病公證員沒有盡到作實質審查的審查義務;而當公證員為作實體證明要求當事人盡舉證責任時，當事人指責公證員刁難群眾，為群眾辦證設置障礙。讓公證員陷入左右為難的尷尬境地。當然，從最近司法部以及行業管理部門出臺的幾個規范性文件來看，我國公證也逐步向嚴格調查的實體證明的方向靠攏，我個人認為這是我國公證發展的正確選擇。

（二）西班牙公證法院對公證從業人員入職實行嚴格的遴選，又對公證人的社會地位給予了足夠的保障

換言之，公證以及公證人在西班牙享有崇高的社會地位。法律既規定嚴苛的選拔和培訓制度，也規定了保障公證人的權利、收益、地位。作為一名公證從業人員的理解就是既保證公證從業人員的社會尊嚴，也要求從業人員要有崇高的執業操守，從而保證公證行業的整體品質。從這方面來講，也是我國公證行業需要努力的方向之一。

中國公證制度經歷了建國之初的創立到改革開放后的恢復重建和逐步發展成熟，對公證員的入職要求也有明確的標準。《公證法》第18條規定：“擔任公證員，應當具備下列條件：（1）具有中華人民共和國國籍;（2）年齡二十五周歲以上六十五周歲以下;（3）公道正派，遵紀守法，品行良好;（4）通過國家司法考試;（5）在公證機構實習二年以上或者具有三年以上其他法律職業經歷并在公證機構實習一年以上，經考核合格”。伴隨著中國公證事業的發展，公證員隊伍也日益壯大，對公證員的選拔也朝著越來越專業化的方向規范。現在公證員的入職必須要通過國家統一法律職業資格考試，有了這項硬指標，讓公證員的入口有了較高的起點。公證員入職后的培訓，雖然各地行業協會都在根據自身條件不定期的進行，但是公證員培訓制度化、常態化以及行業標準等方面沒有以法規、法律的形式作出強制的約束。可以借鑒西班牙公證員培訓的制度化、法律化，從中國公證事業的長遠發展來看，這方面的工作我們有必要加強。

（三）筆者認為應該重點關注和研究的是

近一兩年才進入我國公證活動的調解等司法輔助活動，在西班牙公證法規中早有明文規定。司法輔助對于我國公證領域是一項新生事物，而在西班牙，司法輔助是屬于法定的公證事務范疇。

今年最高人民法院、司法部聯合印發《最高人民法院、司法部關于擴大公證參與人民法院司法輔助事務試點工作的通知》，通知要求：司法輔助事務需求較大的地區作為試點工作重點，積累經驗、以點帶面，逐步擴大試點。到2020年底，公證參與司法輔助事務力爭在所有地市級行政區試點，使每個“案多人少”矛盾突出的人民法院都有公證參與司法輔助事務工作室;通知指出：公證參與司法輔助事務既要遵守訴訟程序，又要遵循公證程序。要梳理完善現有制度機制，嚴格執行，嚴密的監督，不能為完成司法輔助事務突破現有制度框架，違反公證程序。應當堅持需求導向，聚焦送達、調解、保全、取證、執行等司法輔助，合理確定公證參與司法輔助事務的業務項目。今天，我們研究西班牙公證法中有關調解等司法輔助的內容，可以為我們現在正在大力推動的公證參與司法輔助工作提供有益借鑒。

（四）從立法層面上來說

一方面，西班牙公證制度體系完整，不僅100多年前就頒布了《公證法》，而且在法律運行過程中，通過修訂公證規章，對公證制度進行不斷完善。另一方面，公證法調整的對象涉及社會經濟生活的各個方面，服務面非常廣，社會服務范圍非常廣泛。借鑒西班牙公證，從服務社會，拓展公證服務深度和廣度方面，我國公證行業應該有更為廣闊的發展空間。

綜上所述，了解西班牙公證制度，思考公證法在公證的法律定位、公證處的設立、公證人的錄用、公證的管理和紀律要求、公證人的培訓、法定公證事項等方面的法律設置，對于我們從事公證工作的人員來說，從中可以借鑒獲取不少有益的東西。今年是公證法頒布12周年，不久前公證從業人員也以不同形式宣傳公證法。中國公證事業從無到有，在較短的時間取得了長足的發展，在社會經濟生活的方方面面發揮著應有作用。與此同時，成長中的我國公證事業也面臨著高速發展出現的瓶頸，特別是近段時間公證行業正遭受著某些方面的某些人的質疑和困擾。它山之石，可以攻玉，在全球經濟一體化的新形式下，學習借鑒他國公證法律規定，作為公證從業者，可以以新的視角去審視，以新的思維方式去思考我們所從事的行業，不斷作有益的探索，共同推進中國公證事業走向更加健康繁榮。