律師視角下銀行金融機構如何規范保護質押保證金優先權的法律分析

【摘要】保證金質押作為一種擔保措施，在銀行金融機構辦理信貸業務時被經常使用。但是，由于與保證金質押相關的法律規定的粗線條以及保證金質押業務操作流程不規范等原因，會使看上去非常穩定的保證金質押擔保下的質權的實現，在現實中具有較大的不確定性與復雜性，導致司法實踐中質押保證金被法院凍結及扣劃時有發生！針對質權人對于保證金的優先受償權在遭遇法院強制凍結、扣劃后所應采取的措施及需要注意的問題，結合筆者近期代理的一起銀行質押保證金被法院扣劃后，所提起的執行異議之訴案件審理過程中遇到的問題，從律師實務的視角，結合司法實踐，與大家分享一些辦案心得，希望能對銀行金融機構開辦類似金融業務有所幫助。

【關鍵詞】律師視角?銀行金融機構?保護質押保證金優先權

一、案情簡介

2015年12月15日，A銀行與B公司簽訂《擔保業務合作協議》，約定B公司在A銀行處開立擔保保證金專用賬戶。2016年8月31日，人民法院在審理C銀行申請執行第三人李華、B公司金融借款合同糾紛一案過程中，作出執行裁定書，并依據該裁定書扣劃B公司在A銀行處設立的上述保證金賬戶內的200萬元資金。筆者遂代理A行對涉案保證金具有優先受償權一事提出訴訟，請求法院認定C銀行申請法院查封的B公司在A銀行開立擔保保證金賬戶內的資金具有享有優先受償權。

二、保證金質押生效的法律要件

筆者認為，想要確立涉案賬戶內的資金具有保證金性質或是具有質押優先權，首先應當符合保證金質押的生效法律要件。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第八十五條規定：“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人可以以該金錢優先受償。”依據該條款的規定，構成保證金賬戶資金質押必須符合兩個要件：保證金賬戶內資金的特定化以及移交債權人占有的質押實現。目前涉及銀行質押保證金與之有關的法律規范定僅此一條，因此在處理有關案件時，筆者認為應當緊扣《擔保法司法解釋》第八十五條之規定，依法主張權利。

（一）資金特定化要件的認定

保證金質押的特定化程序要求，指的是保證金賬戶內資金的特定化，而非保證金賬戶的固定化。然而資金的特定化，往往首先是通過賬戶的特定化得以表現。具體表現為：設立保證金專門賬戶，專款專用。司法實踐中，如何認定保證金完成特定化，是確立保證金擔保優先權的難點，也是各個銀行普遍存在的操作不規范的業務環節，導致后期訴訟時無法實現保證金質押優先權。

筆者通過代理A行案件及司法實踐來看，認定保證金是否特定化，法院一般會從以下幾個方面進行審查：第一，質權人是否為出質人設立了保證金專用賬戶，出質人是否將保證金存入該保證金賬戶;第二，通過查看保證金賬戶的賬戶信息是否符合中央人民銀行頒布的《商業銀行會計科目》中保證金的銀行會計科目，是否能與開立賬戶方一般結算賬戶、基本賬戶明顯區分;第三，出質人能否自由支配該保證金賬戶內的資金。在筆者遇到的很多案件中，銀行為了方便并不單獨開立保證金專戶，而是設立活期儲蓄賬戶，只將名稱設置為保證金賬戶，但通過查看賬號信息，便可找出不屬于保證金專戶的漏洞，最終造成質押優先權未能得到法院支持。因此筆者認為，就保證金賬戶特定化問題，質權人應當與出質人在雙方簽訂的《保證金質押合同》中明確約定保證金專戶的基本信息，將出質人的保證金資金足額存入《保證金質押合同》專戶內，并不得開通該賬戶的網上銀行、手機銀行等，嚴格排除出質人對該賬戶內保證金的控制。

（二）實際控制并實現占有轉移

在銀行嚴格按照開設保證金專戶用流程，并由質押人存入約定金額的保證金情況下，一旦該資金進入到保證金專戶內，便實現了銀行在開立保證金專戶的情況下實現對保證金的實際占有、控制。一般法院通常認為“誰實際控制和使用”，即可認定為法律意義上的“占有”。

綜上所述，如果質權人（銀行）能夠滿足擔保法司法解釋第八十五條所規定的質押物（賬戶資金）特定化及轉移占有兩個要件的前提下，人民法院一般對于保證金質押的合法性予以認可，質權人的優先受償權應得到保護。但是我們也要看到，由于銀行金融機構在辦理相關業務時，保證金的質押很可能存在一個持續的狀態，可能是一個框架合同項下的多筆貸款融資業務的分次開展，也可能發生涉及多次保證金的存入或一筆保證金的多筆貸款的擔保，這個過程中稍有不慎，就會發生保證金專戶變為類結算賬戶的情形，會給承辦法官帶來誤導，甚至會做出對質權人銀行不利的判決，這也是司法實踐中很多類似案件質權人不能得到法院支持主要原因。鑒于保證金與保證金專用賬戶之間的密切相聯，承辦法官的審查格外嚴格，不僅要求質權人銀行提供質押人與質權人簽訂的保證金合同，查看保證金合同中約定的保證金賬戶與實際繳存保證金的賬戶是否一致（開立時間、賬戶科目），并要求提供保證金賬戶完整的銀行流水，保證金賬戶開戶憑證及保證賬戶對賬明細單，以判斷是否充分滿足《擔保法司法解釋》第八十五條所規定的質權成立的兩個基本要件，否則很難得到法院支持。

三、保證金質押的風險防范措施及相關建議

根據上文的分析，如何認定保證金質押擔保生效法律要件是否滿足，其實是賦予了承辦法官更多的自由裁量權，客觀上也給司法實踐中認定保證金的物權擔保性質帶來了諸多不確定性。對于從事銀行金融業務的律師而言，為有效防范保證金質押法律風險，筆者建議可從以下幾個方面規范保證金質押擔保的設立及手續完善，以便銀行金融機構更安全高效的開展保證金質押貸款業務：

1.針對每筆涉及保證金質押業務的貸款發放，均應簽署《保證金質押合同》，或者針對保證金質押擔保所簽訂的框架合同下，所簽署的每一筆具體業務的《保證金質押合同》時，銀行金融機構應當安排出質人簽署保證金繳存確認書，并且在《保證金質押合同》中對擔保的要件及范圍進行明確約定，包括但不限于被擔保的主債權、主合同、質押財產、擔保方式、擔保范圍、保證金賬戶，等。

2.對于《保證金質押合同》下的質押財產可以約定為：“本合同項下質押財產系以保證金形式特定化的金錢，凡出質人向該賬戶內打入的每一筆資金或從該賬戶內流出的資金，均視為保證金劃入或授權質權人扣劃至本合同約定的保證金賬戶，質押人同時向質權人出具保證金質押確認書，以明確質押財產數額，并區別于日常賬戶的結算。”

3.對于保證金賬戶的日常監管，?在擔保有效期間內，除非《保證金質押合同》下約定的質權實現的條件成就，否則不建議保證金賬戶資金隨意劃進或劃出，以免該保證金賬戶被認定為開戶單位的日常結算賬戶使用。筆者在代理A銀行案件時，審判法官便對涉及賬戶內每筆流動的資金要求核實其進出來源，以證實該賬戶的特定性而并非日常結算賬戶。倘若保證金賬戶上顯示流動性，又無法核實流動資金狀況，則可能不滿足《最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法的司法解釋》第85條關于保證金特定化的要求，從而導致保證金質押的無效。

4.建議加強保證金賬戶和對應融資文件的管理工作，出質人應按照《保證金質押合同》的規定，及時存入保證金，以完成金錢的特定化及轉移占有。倘若質押擔保期間，質押但保證條件成就時，應當及時使用保證金清償逾期貸款客戶債務，不僅能夠避免不良債務的產生，更能直接證明該保證金專戶的性質，一旦發生有權機關要求凍結或劃扣的，可以明確告知該有權機關保證金賬戶的性質，并提供相關證據，提請人民法院僅作凍結暫緩扣劃，以保護銀行金融機構對于保證金的優先受償權。

四、結 語

筆者認為，保證金質押在符合我國擔保法司法解釋第85條規定及一般物權性擔保的前提下，其效力應被確認，質權人對于保證金賬戶內的資金應享有優先受償權。但是，基于我國擔保法司法解釋第85條關于金錢特定化及轉移占有的規定并不是非常明確具體，如果銀行金融機構在辦理該類業務時的手續及流程不是非常規范，在發生相關爭議時，就會留給審判法官較大的自由裁量權的空間，從而導致保證金質押下質權的實現存在諸多不確定性，甚至會被直接認定為保證金質押不成立，給質權人造成無法挽回的損失。因此，銀行金融機構在使用保證金質押擔保措施時，應嚴格防范保證金質押擔保下的法律風險，包括合同訂立、賬戶開立、資金存入、賬戶控制等一系列環節，嚴格將中國人民銀行相關規定落到實處，并結合相關生效判決的認定標準查漏補缺，以求在最大程度上保障銀行債權的實現，避免這方面可能存在的金融風險。

作者簡介：祁向洲，（1972.11），男，漢族，河南淮濱人，河南中錦律師事務所，高級合伙人，碩士學歷，研究方向：公司法，破產法。

（上接第223頁）也提出了新要求，教師要記錄學生視頻學習情況的變化，總結答題情況，根據跨境電商教學內容設置教學步驟，要求學生完成“網絡營銷”、“跨境電商發展趨勢”等相關內容。在課堂上，要求學生通過“現場操作”、“演講”的方式演示學習成果，除了教師評價、閉卷考試之外，突出自評、互評的價值，既要評價理論掌握情況，也要對學生的動手操作能力進行評價。

在學生熟悉MOOC下的混合式教學模式之后，逐步推行全過程評價模式，通過對“個性化學習”、“練習題檢測”、“視頻學習”、“作業”、“課堂答疑”、“在線互動”的評價來提高學生的學習技能，以此推動MOOC在學生自主學習方面的應用。

四、結語

無論是傳統教學課堂，還是MOOC，對跨境電商教學都具有重要意義。MOOC通過各類現代化網絡技術手段的應用，解決了傳統教學模式的種種局限，滿足學生個性化學習需求，有助于學習效率的提升。基于MOOC下的高職跨境電商混合式教學模式結合了傳統教學、新型教學模式的優勢，能夠促進跨境電商教學發展，為社會培養高素質跨境電商人才。當然，作為新型教學模式，MOOC也有不足之處，為了發揮出MOOC的作用和價值，需要根據教學需求合理調整混合式教學手段的應用，從視頻制作、課前預習、課堂討論、課后鞏固等多方面著手，致力于培養學生的自主學習能力，養成良好的學習習慣，實現良性互動。

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