破產(chǎn)清算不能時股東不應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

尤秀明 蔡慧紅

福建東方格致律師事務(wù)所，福建 廈門 361004

近幾年法院受理破產(chǎn)清算案件數(shù)量明顯增加，其中因債務(wù)人下落不明或未能提供財務(wù)會計賬簿等導(dǎo)致無法清算或無法全面清算而裁定終結(jié)債務(wù)人破產(chǎn)清算程序的案件也不少，繼而又衍生出債權(quán)人向債務(wù)人股東(本文僅討論債務(wù)人系有限責(zé)任公司的情形)提起連帶清償責(zé)任的訴訟，案由為股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛。關(guān)于此類案件，司法實踐中判決支持和駁回案例皆有。判決支持案例的主要法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡稱：《公司法規(guī)定(二)》)第十八條第二款①和《最高人民法院關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序提供司法保障若干問題的意見》第16條②的規(guī)定。筆者認(rèn)為，在破產(chǎn)清算程序中，僅以債務(wù)人無法清算或無法全面清算，便要求債務(wù)人股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，與公司法人人格獨立和股東有限責(zé)任的公司法的基本原則不符，過分加重了股東責(zé)任，增大了股權(quán)投資風(fēng)險，是在解決債權(quán)人和股東利益沖突中矯枉過正，在一定程度上妨礙了股權(quán)投資和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

一、債務(wù)人股東依法不是破產(chǎn)清算程序的清算義務(wù)人

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》(以下簡稱：《企業(yè)破產(chǎn)法》)第十五條規(guī)定，自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)列舉的五項義務(wù)③。前款“債務(wù)人的有關(guān)人員”，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。由此可以看出，負(fù)有配合法院和破產(chǎn)管理人進(jìn)行破產(chǎn)清算的義務(wù)主體是債務(wù)人的經(jīng)營管理人員，并不包括債務(wù)人股東。

《中華人民共和國民法總則》(以下簡稱：《民法總則》)第七十條第二款規(guī)定，法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。有學(xué)者據(jù)此認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱：《公司法》)第一百八十三條規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股東就是清算義務(wù)人；《民法總則》第七十條第二款“但書條款”，因《公司法》另有規(guī)定，應(yīng)依照《公司法》規(guī)定，故未免除股東的清算義務(wù)，因此有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人還是包括了公司股東。

筆者認(rèn)為，《公司法》第一百八十三條規(guī)定著眼點在于清算組成員的組成，而非界定清算義務(wù)人的身份。如前所述，《民法總則》第七十條第二款已明確規(guī)定了法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人，并不包括股東。這源于董事、理事等經(jīng)營管理人員較之于股東更加了解和掌握公司情況，符合現(xiàn)代化企業(yè)管理制度和權(quán)責(zé)一致的要求。一方面，從商業(yè)實踐角度出發(fā)，隨著經(jīng)營管理的專業(yè)化和股權(quán)投資普遍化，公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)兩權(quán)分離，公司的經(jīng)營管理權(quán)基本由董事等管理層控制，公司股東特別是財務(wù)投資型股東基本不參與公司經(jīng)營管理，更不掌握公司的財務(wù)賬冊、文件等。另一方面，從股東角色出發(fā)，如今法人股東普遍化，自然人股東有可能是限制行為能力人或無民事行為能力人，客觀上無法承擔(dān)清算的責(zé)任。

二、因破產(chǎn)清算不能而衍生的股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛案件不能依據(jù)《公司法規(guī)定(二)》第十八條第二款規(guī)定判決債務(wù)人股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任

首先，破產(chǎn)清算屬于特殊清算程序，只有債務(wù)人或者債權(quán)人在破產(chǎn)條件成就時可以向法院申請債務(wù)人破產(chǎn)，債務(wù)人股東無權(quán)啟動破產(chǎn)清算程序。而《公司法規(guī)定(二)》第十八條所述清算是指有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，僅指公司解散清算，不包括破產(chǎn)清算。因此，《公司法規(guī)定(二)》第十八條第二款規(guī)定的“無法進(jìn)行清算”之情形亦不包括破產(chǎn)清算不能。

其次，《公司法規(guī)定(二)》第十八條第二款顯然是將有限責(zé)任公司的股東界定為清算義務(wù)人。如前所述，該規(guī)定與《民法總則》第七十條第二款規(guī)定存在沖突。在《民法總則》施行之后，已不合適再適用。而且，該規(guī)定未區(qū)分不同股東參與公司經(jīng)營情況的差別以及主觀上是否存在過錯，一律要求所有股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，對于未參與公司經(jīng)營管理的中小股東，特別是財務(wù)投資型股東，明顯不公平。

再次，《公司法規(guī)定(二)》第十八條第二款規(guī)定的目的應(yīng)是督促股東在公司解散后及時組成清算組，清理公司財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)，保障債權(quán)人債權(quán)的依法實現(xiàn)④。股東不僅可以作為清算組成員參與清算工作，還可以對清算方案、清算報告行使表決權(quán)。而如前所述，在破產(chǎn)清算程序中，債務(wù)人股東參與破產(chǎn)清算程度非常有限，不僅無法啟動破產(chǎn)清算程序，對于表決事項也沒有表決權(quán)。

三、在破產(chǎn)清算程序中債務(wù)人無法清算情況下債權(quán)人利益保護(hù)問題

雖然債權(quán)人不能以在破產(chǎn)清算程序中債務(wù)人無法清算為由直接要求債務(wù)人股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，但不等于債權(quán)人在債務(wù)人股東在違反其法定義務(wù)時無任何救濟(jì)措施。如公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，債權(quán)人可以援引《公司法》第二十條第三款規(guī)定，“揭開公司的面紗”，要求股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

四、結(jié)語

公司現(xiàn)象紛繁復(fù)雜，維護(hù)法人人格獨立始終是公司法最重要的價值保護(hù)。股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任是股東有限責(zé)任的例外，只有在公司獨立人格和股東有限責(zé)任原則被肆意濫用并且嚴(yán)重侵害債權(quán)人利益時方能適用。在破產(chǎn)清算程序中，債務(wù)人股東雖然仍具有股東資格，享有股東權(quán)，但大部分股東權(quán)事實上已滅失，對破產(chǎn)清算事務(wù)沒有任何支配性影響。因此，如僅是破產(chǎn)清算不能的結(jié)論，而沒有證據(jù)證明股東存在濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的行為，則股東不應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

[ 注 釋 ]

①《公司法規(guī)定(二)》第十八條第二款 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持.

②《最高人民法院關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序提供司法保障若干問題的意見》16.人民法院在審理債務(wù)人人員下落不明或財產(chǎn)狀況不清的破產(chǎn)案件時，要從充分保障債權(quán)人合法利益的角度出發(fā)，在對債務(wù)人的法定代表人、財務(wù)管理人員、其他經(jīng)營管理人員，以及出資人等進(jìn)行釋明，或者采取相應(yīng)罰款、訓(xùn)誡、拘留等強(qiáng)制措施后，債務(wù)人仍不向人民法院提交有關(guān)材料或者不提交全部材料，影響清算順利進(jìn)行的，人民法院就現(xiàn)有財產(chǎn)對已知債權(quán)進(jìn)行公平清償并裁定終結(jié)清算程序后，應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人可以另行提起訴訟要求有責(zé)任的有限責(zé)任公司股東、股份有限公司董事、控股股東，以及實際控制人等清算義務(wù)人對債務(wù)人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任.

③《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條 自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列五項義務(wù)：(一)妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；(二)根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實回答詢問；(三)列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；(四)未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；(五)不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。前款所稱有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員.

④上海市高級人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件及相關(guān)糾紛若干問題的解答》第十條.