論海外代購走私犯罪的認定和法律適用

關鍵詞 海外代購 類型 走私犯罪 制度完善

作者簡介：厲鈺航，金華市人民檢察院。

中圖分類號：D924.3 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.272

一、海外代購的概念和類型

近年來，隨著電商平臺的發展和網絡購物的不斷興起，海外代購作為新的購物方式進入人們的日常生活。海外代購就是指國內消費者將自己意欲購買的境外商品信息告知代購者，代購者為消費者從境外購買商品后運送回國內并交給消費者，代購者從中賺取一定差價或者代理費消費模式。

在現實生活中，海外代購具體有三種模式：商家直接搭建專業代購網站;私人在購物網站上開設代購網店 ;私人不通過代購網店的線下代購。就目前而言，我國對海外代購行為并未在法律上進行界定，這導致海外代購行為與走私行為之間的界限混淆不清。同時，這灰色地帶為少數人通過海外代購牟取非法利益提供了便利，影響到我國對外貿易的健康發展，也使得國家稅收遭受一定的損失。

當然，我們并不能把所有的海外代購行為一概否定，如果當代購者為消費者赴境外購買商品時，商品本身是免稅的，或者購買的商品已經依法繳納了關稅，那么代購行為因不存在偷逃關稅的情況就是合法的。再者，像商家直接搭建專業代購網站往往有政策上的優惠和保障，所售的商品都是經過海關檢驗、支付關稅進入國內，這種代購方式是合法的。而私人不通過代購網店的線下代購，通常是指代購者本人直接從國外購買不超過一定價值和數量的物品，供自己使用或饋贈親朋，這也是允許的。根據海關總署相關規定，進境居民旅客攜帶在境外獲取的個人自用進境物品總值在5000元人民幣以內（含5000元）的，并且限自用、合理數量，向海關主動申報的，海關予以免稅放行。也就是說購買人非出于出售或者出借為目的，在合理的限度內購買海外產品是被允許的。對于私人在購物網站上開設代購網店的模式，通常有兩種方式：第一，代購者先把境外熱銷的商品從境外購買并運送回國內，再將商品放在網絡上進行銷售的交易模式;第二，代購者受消費者委托，從國外購買商品，并通過快遞公司或者采取由人直接攜帶方式，將產品直接寄給或者交給消費者的交易模式。第二種方式如果單純是替人購買，本身并沒有什么問題，但是為私人代購的情況下代購人存僥幸心理，超過法律政策規定，為了逃稅而代購的行為自然觸及了以上法律。但更值得注意的是，即使按超額繳稅了，但只要轉手牟利，也涉嫌違法。

二、走私犯罪的概念與認定

走私犯罪，是指個人或者單位故意違反海關法規，逃避海關的監管，通過各種方式運送違禁品進出口或者偷逃關稅，情節嚴重的行為。然而，《海關法》將入境的商品數額大小、商品是否用于出售牟取利潤作為認定認定走私的標準，同時《海關法》允許個人攜帶一定合理數量的貨物、物品。但是，作為私人的境外代購者，為了謀取利益以及通過逃避關稅使得自己商品在國內有一定的競爭力，往往利用我國海關基于常情給予“物品”一定的稅收優惠政策，將“商品”喬裝成自用的“物品”，逃避應當繳納的稅款進而牟取利益。

走私普通貨物、物品罪，是指違反海關法規，逃避海關監管，運輸、攜帶、郵寄普通貨物、物品進出國（邊）境，偷逃應繳稅額較大的行為。 從這個概念中可以得出，海外代購是否構成走私普通貨物、物品罪的關鍵在于代購者所代購的商品是否屬于通過逃避應當繳納的稅款進而牟取利益的商品。

三、海外代購中走私普通貨物、物品罪的特征

（一）行為具有涉稅性

認定海外代購是否成立走私違法和走私犯罪的關鍵在于是否偷逃進口稅。海外代購行為可以分解為跨境購買行為和國內銷售行為，前者涉及關稅和增值稅的征收，后者涉及消費稅和增值稅的征收。因此，上述行為均具有涉稅性。如果海外代購行為要構成走私普通貨物、物品罪的，還需要該客觀行為偷逃應繳稅額達到“數額較大”的標準。

（二）行為具有隱蔽性

代購商利用海關法中關于“自用”的規定，釆取多次分散以客帶貨的方式或者以各種方法不主動申報、少申報關稅的方式將予以銷售牟利的商品帶入境內，進而規避對商業用途的貨物征收稅款。因此，代購行為具有較強的隱蔽性。海外代購中涉嫌走私普通貨物、物品犯罪的代購商也通常釆取打擦邊球的手段進行帶貨牟利。

（三）刑法規范的不明確性

關于海外代購的規定，多是海關總署和《海關法》的規定，此類處罰只是行政上的處罰。在刑法上并沒有相應的規定，而只是以走私普通貨物、物品罪來闡述，實際上比較籠統，這也會導致海關部門的胡亂處罰或者無法處罰，對真正的代購商或者消費者都存在著不利。

（四）行為具有危害性

代購商犯走私普通貨物、物品罪事實上降低了關稅保護能力，致使國家的稅收無形中流失，不利于貿易的發展。這種通過非法手段使得商品逃避關稅進而降低銷售價格的優勢競爭地位同時也損害了合法代購者以及其他合法經營者的利益，破壞了對外貿易的平等關系和公平競爭關系及進出口貿易秩序。

四、海外代購中走私普通貨物、物品罪的構成要件

（一）客體要件

走私普通貨物、物品罪所侵犯的客體是國家對外貿易管制。在海外代購中，代購商正是為了一己私利，侵犯了國家對外貿易管制和國內公平競爭制度。因武器、彈藥、偽造的貨幣，國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬，國家禁止進出口的珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、毒品、固體廢物等對象具有特殊性，走私上述物品具有相應的刑法罪名予以處罰。而走私普通貨物、物品罪的對象除上述對象以外的一切貨物與物品，包括的對象眾多。

（二）客觀方面

海外代購行為在客觀上表現為違反海關法規，逃避海關監管，偷逃本應該由銷售者承擔的關稅和其他稅收，且已達到情節嚴重。其中客觀行為包括偽報、瞞報、偽裝、藏匿等等。而“情節嚴重”，即一般應以走私貨物、物品偷逃應繳稅額數額達到較大為標準。根據本條的規定，走私一般貨物、物品的，應繳稅額數額達到5萬元以上即為數額較大。因此，在司法實踐中，辦案人員應及時扣押涉案財物，并計算涉案財物的涉稅數額，這對處罰代購人至關重要。

（三）主觀方面

海外代購走私犯罪的主觀罪過形式是故意。故意包括直接故意和間接故意，根據司法解釋的規定，走私主觀故意的是指行為人“知道”或者“應當知道”。筆者認為根據常人的認知水平來看，海外代購必然要經過海關檢查，也必然要向海關交納一定的稅收，因此對于代購人代購了相當數量的物品的，偷逃關稅達到情節嚴重的程度，就應當推定為“知道”或者“應當知道”。在司法實踐中，如遇到假借“物品”名義的主觀說法，可以通過收集聊天記錄進行反駁。當然，除了主觀故意以外，海外代購還應當以牟利為目的。

（四）主體要件

海外代購中走私普通貨物、物品罪的主體要件為一般主體，即達到刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均能構成走私普通貨物、物品罪。單位亦能成為此罪主體。

五、海外代購中走私普通貨物、物品罪的制度完善

（一）完善海外代購立法

國家可以制定出臺有關海外代購行業準入和海外代購標準，來規范海外代購行為。針對海外代購，也有學者建議設立“海外代購稅”，這可以專門針對盈利代購人群收取代購稅。上述建議既可以規范海外代購行為，也可以挽回國家稅收的流失，更可以使得海外代購與傳統購物模式公平競爭。在海外代購認定走私普通貨物、物品上，可以出臺更加明確的標準和解釋，對以牟利為目的的代購商的行為進行嚴格的控制。

（二）完善海關部門的監管

我國海關通關監管無論是進境申報制度還是進口商品的性質判斷標準均表現出不完善之處，這將進一步誘發海外代購走私犯罪的生成。對不同形式的代購，進行全方位的監管，例如直接利用郵寄方式代購的，寄件人應當進行申報，使得海關向寄件人追究責任于法有據;同時，海關明確關于“自用”“合理數量”標準的規定，不至于胡亂處罰。

（三）加快與國際市場貿易的接軌

國家還應當加快轉變經濟發展方式，努力與國際接軌，在一定限度上降低關稅，與其他國家達成貿易協定，從而使人們能夠更加方便的進行海外的直接購物，在促進貿易的發展的同時也減少消費者和代購商觸犯法律的情形。

注釋：

高瑩.網絡跨境代購中走私普通貨物、物品犯罪的司法認定[D].延邊大學，2011.

高銘暄，樓伯坤.刑法學（第二版）[M].浙江大學出版社，2011.

參考文獻：

[1]石東洋，雷傳平.海外代購行為的刑法規制[J].法治論壇，2011年第27輯.

[2]薛培，曹堅.化整為零式海外代購走私犯罪的認定及法律適用[J].海關與經貿研究，2015（11）.

[3]胡曙元.海外代購走私犯罪研究[D].浙江大學，2014年5月.

[4]海關總署.海關總署公告2010年第54號（關于進境旅客所攜行李物品驗放標準有關事宜），2010.

[5]方盈芝.2010年中國海外代購發展現狀與產業規模[EB/OL].百物寶網-企業網絡營銷中心，2011.

[6]蘭蘭，張夢曉.網絡海外代購行為的稅收法律問題探析——建立“海外代購稅”初設想[J].稅收經濟研究，2012（5）.