我國有限責(zé)任公司股權(quán)回購問題研究

段曉玲　周玉函　李苗苗　潘美亦

摘要：有限責(zé)任公司是我國企業(yè)實行公司制最重要的一種組織形式，其兼具資合性和人合性雙重性質(zhì)，對投資者具有極大的吸引力，因此在我國經(jīng)濟(jì)市場上占有極大地比重。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場中的主體所扮演的角色也正在多面化，因此，在法律規(guī)制方面，也應(yīng)當(dāng)給予這些主體更多的自主權(quán)，有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度就是其中一方面。我國《公司法》中第74條做出了相關(guān)規(guī)定，規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東若是對公司的決議持反對意見，可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，其實質(zhì)是異議股東之回購請求權(quán)，在我國立法中對股權(quán)回購制度的構(gòu)建是缺位的，因此，在司法實踐中存在著大量有矛盾的案例，出現(xiàn)了一些“同案不同判”的案例，在此進(jìn)行了一些探討。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司;股權(quán)回購;問題;對策

一、我國有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度存在的問題

（一）回購情形實施空間較小

1.股權(quán)回購的行使主體范圍小

從股權(quán)回購請求權(quán)行使的主體來看，我國《公司法》第七十四條規(guī)定的是參與股東大會并對股東大會決議投反對票的股東。單從法律形式來看，首先，這一條規(guī)定便把那些未參加股東大會或者參加了股東大會但未投反對票的股東排除在外，雖在司法實踐中，法院根據(jù)法律事實在某些特定的情況下也判定出現(xiàn)上述情況的股東行使股權(quán)回購請求權(quán)，但法律對于公司或者其他股東等原因所導(dǎo)致的無法參加股東大會并投反對票權(quán)方面仍然是一片空白，需要進(jìn)行完善;其次，對于非異議股東是否能夠通過其他方式，如對賭協(xié)議、增資協(xié)議、雙方合意協(xié)議等退出公司經(jīng)營也沒有相關(guān)規(guī)定。

2.股權(quán)回購行使的要件苛刻

從股權(quán)回購請求權(quán)行使的要件來看，其中一個要件是公司需五年不向股東分配利潤，公司該五年連續(xù)盈利，且要符合《公司法》規(guī)定的分配利潤的條件，三者缺一不可。這一規(guī)定過于苛刻固化。當(dāng)今市場競爭瞬息萬變，盈利和虧損的出現(xiàn)是公司存續(xù)期間的常態(tài)，要求公司連續(xù)不間斷五年盈利，任何公司都無法確切保證這一點(diǎn)。而且因為有限責(zé)任公司其自身的封閉性，也并未對社會公開其經(jīng)營狀況，所以對于中小股東來說，要想知道公司連續(xù)五年是否盈利是一件相當(dāng)困難的事情。

（二）回購制度的配套措施不夠完善

一套完整的法律制度，不僅需要有實體的內(nèi)容，也需要有后續(xù)相關(guān)的程序作為配套措施，以保證制度的實施與運(yùn)行。有限責(zé)任公司的股權(quán)回購制度涉及公司在回購前期的告知義務(wù)、回購過程中的合理價格如何確定、回購資金的來源問題、回購后期股權(quán)如何處理等問題在法律方面暫時都還未有相關(guān)的規(guī)定。

二、完善我國的有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度

（一）擴(kuò)寬股權(quán)回購的實施空間

1. 放寬回購情形中的主體要件

（1）未參加股東大會的股東應(yīng)當(dāng)享有股權(quán)回購請求權(quán)

依照我國《公司法》第74條規(guī)定，能夠行使股權(quán)回購請求權(quán)的只有在股東大會決議上投反對票的股東，但從商業(yè)實踐中，股東并不需要長期在公司停留，多數(shù)股東往往并不是公司的經(jīng)營者，導(dǎo)致一些股東沒有接到股東大會的通知，不能按時參加股東大會，自然不能對股東大會上的決議投反對票，在這種情況下法律應(yīng)該賦予該部分股東明確表達(dá)自己意愿的權(quán)利，在其知道或應(yīng)當(dāng)知道股東大會決議內(nèi)容的期間內(nèi)，向公司提出反對意見，行使自己的股權(quán)回購權(quán)。

（2）無表決權(quán)的股東可以享有股權(quán)回購請求權(quán)

無表決權(quán)股東是指在股份有限公司持有無表決權(quán)股的股東，對于無表決權(quán)的股東是否當(dāng)然不具備股份回購請求權(quán)的資格，在學(xué)術(shù)界存在一定的爭議。在有限責(zé)任公司中，股東認(rèn)繳并實際繳納了出資額后就擁有表決權(quán)，在例外情形中，即使公司章程中約定了優(yōu)先股股東（某些情況下不具有表決權(quán)），但是股東在公司中有其股權(quán)份額，而且只是喪失了表決權(quán)而不是其他權(quán)利，所以本文認(rèn)為可以賦予其股權(quán)回購請求權(quán)。

2.擴(kuò)寬股權(quán)回購的適用情形

現(xiàn)行公司法對有限責(zé)任公司股權(quán)回購做了三種情形規(guī)定，但這三種法定情形中一些規(guī)定過于嚴(yán)苛，本文認(rèn)為可以做出一些修改完善。如規(guī)定了“連續(xù)五年”不分紅且“連續(xù)五年”盈利，這一規(guī)定的期限過長，屬于“過高”標(biāo)準(zhǔn)，易導(dǎo)致股東權(quán)益的維護(hù)被長期拖延。本文認(rèn)為可以將“連續(xù)五年”改為“累計五年”，這樣可以避免公司采取措施規(guī)避法律規(guī)定，也可以促使有限責(zé)任公司對股東權(quán)益的維護(hù)，更加注重對公司的經(jīng)營發(fā)展。此外，除了列舉的三種法定情形，其他情形在司法實踐中也被法院所支持，但也不可避免地存在一些“同案不同判”案件，在對比其他國家的立法情況下，本文認(rèn)為將不違背私法權(quán)利且雙方協(xié)議系意思真實等情形也可以納入法律規(guī)定。

（二）建立和完善配套措施和回購程序

1.建立和完善股權(quán)回購前信息披露制度

股份有限公司因為其顯著的資合性，被強(qiáng)調(diào)了其信息披露的強(qiáng)制性義務(wù)，使得中小股東可以及時了解公司的決策情況，有限責(zé)任公司在這方面可以向股份有限公司學(xué)習(xí)。當(dāng)公司表示有股權(quán)回購的意向后，在這正式進(jìn)行股權(quán)回購之前，應(yīng)當(dāng)及時將公司進(jìn)行股權(quán)回購的目的、公司股權(quán)架構(gòu)、回購支付方式、回購資金的來源等重要信息進(jìn)行披露，還可以借鑒股份有限公司股份回購的相關(guān)立法，對債權(quán)人的利益予以保障。這樣，在一定程度上股東可以提前對公司的重大決定、變更等有所了解，便于股東作出決定。可以將上述措施作為強(qiáng)制性規(guī)定，如有限責(zé)任公司不履行上述義務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其程序不合法，還可以設(shè)置一些相配套的懲罰性措施，以保護(hù)股東和債權(quán)人的利益。

2.限制股權(quán)回購中回購資金來源性質(zhì)

有限責(zé)任公司進(jìn)行股權(quán)回購受到諸多限制的最主要原因是進(jìn)行股權(quán)回購可能會導(dǎo)致公司資本減少，從而影響公司對外承擔(dān)債務(wù)的能力。所以，在進(jìn)行股權(quán)回購要對回購資金來源作出限制。《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》中規(guī)定，股權(quán)回購資金來源方面，公司僅能以其資本盈余及營業(yè)額回購，且公司無法或可能償還債務(wù)時禁止回購。故，本文認(rèn)為公司用以股權(quán)回購的資金可以借鑒此項規(guī)定，用公司自身盈余資金作為股權(quán)回購的資金。

結(jié)束語

本文從有關(guān)有限責(zé)任公司的基本理論入手，從其界定和法理依據(jù)兩方面進(jìn)行闡述。通過對其定義和法理依據(jù)分析后，介紹了我國有關(guān)有限責(zé)任公司股權(quán)回購制度法律法規(guī)和司法實踐的現(xiàn)狀及問題并給出對策和建議。

參考文獻(xiàn)：

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[2]法務(wù)部：研究∣股份公司與有限公司股權(quán)回購的差別[J].2015-0109.

作者簡介：

段曉玲（1997-），女，土家族，湖北省巴東縣，本科，研究方向：法學(xué)。

周玉函（1999-），女，水族，貴州省六盤水市，本科，研究方向：法學(xué)，人力資源管理。

李苗苗（2000-），女，漢族，河南省安陽市，本科，研究方向 ：法學(xué)。

潘美亦（1999-）女，漢族，貴州省貴陽市，本科，研究方向：會計學(xué)。