創城行為下商販經營自由的法律問題研究

【摘要】創城活動不斷進展不僅改善基礎設施和管理水平還提高城市市民素質和道德水平，當然，占道經營和隨意擺攤設點確實給城市管理帶了不利，甚至影響了城市的觀瞻、市容和他人的正常出行，但從權利的性質與重要性位序來說，自然人自由營業所解決的問題是通過營業來實現自身的生存和發展，是財產經營所蘊含的發展權、生存權問題，其權利的重要性程度顯然更高。因此，從尊重自然人的營業自由權利這一基點出發，應充分考慮到小規模且不具持續性、穩定性的自然人營業之特質，特別要考慮到較大規模個體工商戶、微小規模個體工商戶之稟賦差異和境遇的不同，應完全豁免小微規模的個體工商戶或城市攤販的商事登記義務。

【關鍵詞】城市商販，經營自由，商事登記，創城

創建全國文明城市的行為從實質上是在更高層次、更高水平上推動城市發展，是貫徹落實科學發展的具體實踐，創建全國文明城市既是構建和諧社會的重要載體，也是構建和諧社會的重要推動力。創建全國文明城市是一項順民意、得民心的利民工程和實事工程。當然，通過開展創城行為，占道經營和隨便擺攤現象明顯得到了好轉。但是，在創城行為下，曾經在大街小巷上擺攤的商販們因為創城被城管監管導致不敢出來，有些完全依靠擺攤為生的商販也因創城行為徹底沒了收入，對于像這樣的商販，我們應該如何解決他們的經營自由問題？

從權利的性質與重要性位序來說，自然人自由營業所解決的問題是通過營業來實現自身的生存和發展，是財產經營所蘊含的發展權、生存權問題，其權利的重要性程度顯然更高。小商販作為獨立從事民事活動的主體，他們是有營業權的，也就是說他們有權利在這個社會上自由經營，在法律上是受到保護的，任何人都不可以剝奪，只不過我們每個人的選擇方式不一樣，商販們通過街上擺攤這一方式來維持生計，從權利的取得上來看并沒有錯，不過從大局上考慮會有一些不當，從城市發展角度來看，商販們的擺攤經營不利于城市環境的治理和城市管理。之所以在小商販們經營自由下會出現這么多的問題，其實是歸結于我們國家并沒有對小商販們經營自由權做出詳細規定，也沒有制定法律來解決小商販們經營的困難處境問題。

在國外，例如美國和德國，他們國家的法律中有一些法條明確規定了對小商販們的尊重與保護，尤其是德國，他們將小商販們當作商人主體看待，完全通過商法來調整小商販們經營的商事關系。我們國家可以參考美國與德國，減少對小商販們經營活動的準入限制，而不能提高其經營活動門檻，這樣會造成小商販們和其他商事主體不公平的現象。如果小商販的經營活動并沒有給社會造成危害，我認為在行政和司法方面應最大限度給予他們經營自由，保障商販們生存權和發展權，應完全豁免小微規模的個體工商戶或城市攤販的商事登記義務。

下面我將從商主體和商事登記方面對城市商販們經營自由問題加以探究：

一、從商主體上來看

小商販們作為獨立的商主體，雖然法律上并沒有明確規定這一商主體，但事實上法律應該對他們進行具體規范，與之相似的商事主體例如個體工商戶，個人獨資企業，他們三個是有本質區別的。個體工商戶和個人獨資企業他們雖然有著明確的法律規范，但是在營業執照方面有很多條件限制，而且經營成本也會提高。這對小商販們來說，更是一種負擔，所以小商販們不應該成為二者中的一員，而應該單獨作為一種商主體進行商事活動。

二、從商事登記上來看

商事登記是指取得，變更或終止商事主體資格，依照法律法規，向主管機關提出申請，并由主管機關依法對其審查登記的一種法定程序。也就是說，要取得商主體資格就一定要進行商事登記。在國外，小商販是進行商事登記的，這樣才能確保他們的經營活動受到保護。而在我國，小商販們一但取得商事登記也就會取得營業執照，勢必會產生登記費用，這與小商販們在街上無照經營的初衷不符，對于小商販們來說，他們是要最大程度減少成本，提高收入而不是花很多錢取得執照經營。因此我認為應該給商販們一種選擇的權利，尤其是在一個人口眾多的中國，政府應該對小商販管理的問題更加以反思。

很多街道上的小商販都是以擺攤售賣食品為主，根據地方性《食品小作坊、小經營及攤販管理條例》規定，著重對食品攤販作了說明，包括對食品商販的經營時間，經營范圍，經營地點等都做了詳細的規定。但有的時候法律和現實生活會有區別，社區規定的專門集市雖好，卻需繳納一定的管理費用，相比于占道經營的“無成本”，專門集市顯然增加了小商販的額外支出。城市小商販們多屬收入較低群體，肯定不愿承擔此筆開銷，擺攤的目的就是最大程度減少其他額外成本，否則和一些實體店鋪有什么區別？還有一個就是環境問題，小商販們街頭燒烤，污染城市，這也就無疑增加了政府和商販們的矛盾，這些矛盾是不利于城市經濟發展的。政府可以加大監管，對污染環境的，售賣假冒偽劣的商販們加以嚴厲處罰，但對于其他沒有造成社會危害的商販們，應給予鼓勵和支持，規劃小商販經營的時段和地點，提供相應的基礎設施，與小商販們和諧共處。

創城行為下的社會應該比我們想象的都要更好，小商販們的生存和發展更要靠各方面的尊重與支持，由于在法律上并沒有對小商販這一主體進行明確規范，所以他們無法以商主體的方式存在，對于小商販們的經營自由權，也沒有進行法律規范，所以使得城管執法部門與小商販們產生了許多無法解決的矛盾，給城市建設帶來了難度。小商販們作為一類龐大群體，在法律上應該規定他們的商主體資格和經營自由權，這樣才是對小商販們的合法權益的法律保護，這樣創城行為才能更順利，我們的社會才能更加和諧。

三、結束語

綜上所述，現階段在創城活動下，城市商販的經營自由權無法受到保護，希望政府能夠制定相關法律法規，從商主體和商事登記方面保護商販們的合法權益。

基金項目：

本文為“創城行為下商販經營自由法律問題研究”項目論文，項目編號：201910166313。

作者簡介：

劉憶漩（2000-），女，滿族，遼寧沈陽人，本科，就讀于沈陽師范大學，研究方向：法學。