建筑施工企業(yè)如何正確應(yīng)對(duì)“新冠肺炎疫情”

【摘 要】 因新冠肺炎疫情所采取的防控措施，直接導(dǎo)致建筑工地?zé)o法正常開(kāi)工，造成工程工期延誤、工程設(shè)備、建筑材料、人工等費(fèi)用上漲，增加建筑施工成本，直接影響建設(shè)工程施工合同的履行。筆者就本次疫情對(duì)施工企業(yè)的影響作出了具體分析，同時(shí)對(duì)施工企業(yè)提出了應(yīng)對(duì)措施建議。

【關(guān)鍵詞】 新冠肺炎 施工企業(yè) 合同

2020年1月暴發(fā)的新冠肺炎，以其超強(qiáng)的傳染性迅速席卷全國(guó)，全國(guó)32個(gè)省、自治區(qū)和直轄市無(wú)一幸免。面對(duì)新冠肺炎疫情，各省市區(qū)先后啟動(dòng)了新冠肺炎疫情一級(jí)響應(yīng)措施，紛紛出臺(tái)文件推遲企業(yè)開(kāi)工、復(fù)工的時(shí)間。本次疫情所采取的防控措施，直接導(dǎo)致建筑工地?zé)o法正常開(kāi)工，造成工程工期延誤、工程設(shè)備、建筑材料、人工等費(fèi)用上漲，增加建筑施工成本，直接影響建設(shè)工程施工合同的履行。對(duì)此，建設(shè)施工企業(yè)應(yīng)如何正確應(yīng)對(duì)，以減少本次疫情造成的經(jīng)濟(jì)損失，是擺在建筑施工企業(yè)面前的一個(gè)嚴(yán)峻課題。

一、本次“新冠肺炎疫情”的性質(zhì)和后果

1.“新冠肺炎”作為一種突發(fā)性的新型傳染病，無(wú)論從其傳播的途徑，還是國(guó)家為防止疫情所采取的行政措施，對(duì)一般當(dāng)事人來(lái)說(shuō)是不可預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服的。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條第二款的規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況，故新冠肺炎疫情符合不可抗力的特征。

2.2003年“非典”疫情期間，最高人民法院印發(fā)了《關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》。該通知指出“由于‘非典疫情原因，按原合同履行對(duì)一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理。因政府及有關(guān)部門(mén)為防治‘非典疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于‘非典疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條和第一百一十八條的規(guī)定妥善處理。”為此，若疫情“直接導(dǎo)致合同不能履行”或“致使合同當(dāng)事人根本不能履行”的，按不可抗力的法律規(guī)定處理。在之前的司法實(shí)務(wù)中，有法院在相關(guān)案件裁判時(shí)也認(rèn)定“非典”屬于不可抗力范疇。

3.本次新冠肺炎疫情與2003年的非典疫情類(lèi)似，或者更甚于非典疫情。因此，筆者認(rèn)為，無(wú)論是新冠肺炎疫情的特征及政府采取的全民居家隔離、限制民工流動(dòng)、推遲建設(shè)工程開(kāi)復(fù)工時(shí)間等防控措施看，本次新冠肺炎疫情能夠定性為“不可抗力”。

4.在具體個(gè)案處理時(shí)，仍需要結(jié)合不同地區(qū)疫情嚴(yán)重程度、政府管制措施、疫情對(duì)當(dāng)事人履行合同的實(shí)際影響等綜合判斷，依據(jù)公平原則加以處理，不應(yīng)一概而論。一是新冠肺炎疫情導(dǎo)致合同不能履行，則應(yīng)按不可抗力處理，當(dāng)事人可以解除合同，部分或者全部免除責(zé)任。二是新冠肺炎疫情雖系不可預(yù)知的災(zāi)害，但未達(dá)到“直接導(dǎo)致合同不能履行”或“致使合同當(dāng)事人根本不能履行”的程度，可適用情勢(shì)變更原則由合同各方分擔(dān)損失。三是新冠肺炎疫情并未影響合同的正常履行，且產(chǎn)生的經(jīng)營(yíng)損失屬于正常的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，則不得援引不可抗力或者情勢(shì)變更原則，合同應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由經(jīng)營(yíng)者自行承擔(dān)。

二、新冠肺炎疫情對(duì)施工企業(yè)的影響和責(zé)任

1.關(guān)于工期延誤。新冠肺炎疫情下，各地政府均啟動(dòng)了一級(jí)響應(yīng)措施，紛紛出臺(tái)措施，要求居民在解禁前必須居家隔離，所有企業(yè)、學(xué)校、商業(yè)等未經(jīng)批準(zhǔn)不得開(kāi)工、開(kāi)學(xué)或者營(yíng)業(yè)，建設(shè)工程當(dāng)然也不得施工。新冠肺炎疫情導(dǎo)致建筑施工企業(yè)未能在合同約定的工期內(nèi)完成工程施工，造成工期延誤。對(duì)此，因新冠肺炎疫情為不可抗力，由此而造成的工期延誤不可歸責(zé)于建筑施工企業(yè)，工期應(yīng)予順延，建筑施工企業(yè)不構(gòu)成違約，無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任。

2.關(guān)于建筑材料和人工費(fèi)上漲以及機(jī)械設(shè)備租金增加。

新冠肺炎疫情不僅導(dǎo)致工期延誤，而且會(huì)造成建筑材料、工程設(shè)備和人工費(fèi)價(jià)格上漲，機(jī)械設(shè)備租金增加等損失，這些損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按“有約定則從約定，無(wú)約定從法定”的原則，并結(jié)合公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則處理。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）第17.3條的約定，因不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、費(fèi)用增加和（或）工期延誤等后果由合同當(dāng)事人按照下列原則承擔(dān)：（1）永久工程、已運(yùn)至施工現(xiàn)場(chǎng)的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān);（2）承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān);（3）發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自人員傷亡和財(cái)產(chǎn)的損失;（4）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān);（5）因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān);（6）承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。關(guān)于“停工期間必須支付的工人工資”，應(yīng)理解為因疫情造成停工期間，施工現(xiàn)場(chǎng)留守人員的工資支出。若當(dāng)事人簽訂的不是《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201），且合同對(duì)相關(guān)的責(zé)任也未作出明確約定，則可參照《2013年建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（GB50500—2013）規(guī)定處理。《2013年建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（GB50500—2013）第9.10條“不可抗力”對(duì)因不可抗力事件導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失及其費(fèi)用增加應(yīng)如何分有相應(yīng)的規(guī)定，規(guī)定內(nèi)容基本與《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）的約定相同。對(duì)于停工期間所產(chǎn)生的機(jī)械閑置的租賃費(fèi)用，如果合同沒(méi)有特別約定的，施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)與發(fā)包人協(xié)商，雙方對(duì)上述費(fèi)用進(jìn)行合理分擔(dān)。因此，施工企業(yè)應(yīng)注意對(duì)疫情發(fā)展作出合理判斷，及時(shí)調(diào)整管理人員和工地留守人員的數(shù)量，合理安排疫情解除后復(fù)工事項(xiàng)，以減少經(jīng)濟(jì)損失。

3.關(guān)于建設(shè)工程施工合同解除。由于不可抗力致使合同無(wú)法履行，任何一方可以解除合同。合同解除后，發(fā)包人與承包人應(yīng)就合同解除之日前已完成工程進(jìn)行工程造價(jià)結(jié)算，未支付的合同價(jià)款應(yīng)由發(fā)包人支付。此外，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）第17.4條約定，還應(yīng)支付下列金額：（1）承包人為工程訂購(gòu)的并已交付給承包人，或承包人有責(zé)任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價(jià)款;（2）發(fā)包人要求承包人退貨或解除訂貨合同面產(chǎn)生的費(fèi)用，或因不能退貨或解除合同而產(chǎn)生的損失;（3）承包人撤離施工現(xiàn)場(chǎng)以及遣散承包人施工人員的費(fèi)用;（4）按照合同約定在合同解除前應(yīng)支付給承包人的其他款項(xiàng);（5）扣減承包人按照合同約定應(yīng)向發(fā)包人支付的款項(xiàng);（6）雙方商定或確定的其他款項(xiàng)。若未使用《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）簽訂合同，可參照《2013年建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（GB50500—2013）第12.0.2 條規(guī)定處理。

三、建筑施工企業(yè)的應(yīng)對(duì)措施

1.施工企業(yè)的通知和報(bào)告義務(wù)。《合同法》第一百一十八條規(guī)定，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）通用條款第17.2條就不可抗力的通知事項(xiàng)作出明確約定。根據(jù)上述法律規(guī)定和合同約定，施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)履行通知以及提交報(bào)告和相關(guān)資料的義務(wù)。施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)就新冠肺炎疫情對(duì)履行建設(shè)工程施工合同的影響等情況，立即通知建設(shè)單位和監(jiān)理單位，書(shū)面說(shuō)明不可抗力和受阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明，在疫情結(jié)束后28天內(nèi)提交因不可抗力造成的各項(xiàng)損失及工期延誤的報(bào)告和相關(guān)依據(jù)。

2.積極采取措施減少損失擴(kuò)大。不可抗力事件發(fā)生后，根據(jù)《合同法》第一百一十八條規(guī)定，施工企業(yè)有義務(wù)積極采取措施減少損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。因此，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在疫情期間合理安排項(xiàng)目管理人員和留守工作人員，積極采取成品保護(hù)措施，合理控制不可抗力期間的施工成本。及時(shí)將相關(guān)情況通知建設(shè)單位和監(jiān)理單位，同時(shí)注意保留采取上述措施的證據(jù)材料，否則需對(duì)擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。

3.主動(dòng)與設(shè)備租賃商協(xié)商。因新冠肺炎疫情造成的停工，使得租賃的施工設(shè)施、設(shè)備無(wú)法正常使用。此時(shí)，施工企業(yè)應(yīng)主動(dòng)、積極與設(shè)備租賃商就租金、租期等事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)商，爭(zhēng)取減免不可抗力期間的租金。

4.開(kāi)具不可抗力證明，收集和保存相關(guān)證據(jù)資料。受疫情的影響，導(dǎo)致無(wú)法如期履行或不能履行建設(shè)工程施工合同的，施工企業(yè)可向有關(guān)部門(mén)申請(qǐng)辦理與不可抗力相關(guān)的事實(shí)性證明。另外，施工企業(yè)應(yīng)收集和保存新冠肺炎疫情的相關(guān)證據(jù)資料，包括：（1）各級(jí)政府及相關(guān)部門(mén)發(fā)布的疫情防控通知、通告;（2）不可抗力通知和收件回執(zhí);（3）向建設(shè)單位、監(jiān)理單位提交的延期開(kāi)工函等;（4）現(xiàn)場(chǎng)留守的必要管理人員及安保人員的名單、考勤表、工資和費(fèi)用發(fā)放表及支付憑證等;（5）不可抗力證明書(shū);（6）其他因停工造成的損失的相關(guān)證據(jù)。

綜上，在全國(guó)上下齊心協(xié)力共抗疫情的特殊時(shí)期，施工企業(yè)也應(yīng)及早謀劃，妥善應(yīng)對(duì)“新冠肺炎疫情”對(duì)建設(shè)工程施工合同履行的影響，爭(zhēng)取將“新冠肺炎疫情”及防范措施造成的風(fēng)險(xiǎn)和損失降到最低。

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作者簡(jiǎn)介：壽均華，1965年10月15日生，男，漢族，浙江省諸暨市人，大學(xué)學(xué)歷，單位：浙江浣紗律師事務(wù)所，研究方向：民商法。