PPP項目中SPV公司合同風險防范

車芳毅

摘要：PPP項目公司的合同管理直接影響PPP項目的運營效率和收益結果，SPV公司的不同參與方與SPV公司的合同在項目運作過程中存在多樣性、可變性，本文對SPV公司的合同結構進行了分析，并對SPV公司的合同、風險和對策進行了探討。

關鍵詞： PPP項目; SPV公司合同風險

一、PPP項目中的SPV公司

PPP項目是我公司針對PPP項目的實施和建立的特殊目的，經常被用來作為項目的實施者和運營商存在，因此，通常被稱為“特殊目的載體”（簡稱SPV）。

二、SPV公司合同架構

（一）PPP項目投資協議

實施主體與中標社會資本方簽署PPP合作合同，負責項目的投資、融資、規劃勘察設計、施工建設、運營維護，項目合作期分為其中建設期和運營期，原則上不短于10年;政府依照PPP 合同約定并結合運營情況對項目公司進行可用性服務費和運營費用的支付，支付社會資本方投資本金和合理回報。經營期滿后，SPV公司將項目資產無償劃轉給投資合同約定的機構，本協議自行終止。

（二）SPV公司章程

SPV公司由政府方參股公司與中標社會資本方共同組建。股東之間簽訂股東協議、公司章程。

三、SPV公司的合同風險分析

（一）法律法規風險

法律風險主要表現為外部風險，是由于當前PPP的法律法規建設的不完善導致。當前PPP項目有兩大法律法規，一是以國家發展現狀為核心，結合國家發展改革委員會制定法律，二是以國家財政部為核心，依照其標準制定法律。兩類法律具有不同的風險標準，導致部分規定的出臺與實施出現沖突，從而引發法律風險。例如，在進行PPP模式項目的選擇時，兩類法律法規的核心沒有統一的標準，也沒有明確責任主體。

（二）SPV公司管理風險

由于PPP項目合作期長，SPV公司是為了特定的目的而存在的項目，在合作過程中要共同分擔風險、共享利潤，存在SPV管理風險，若經營不當或者存在公司治理未按照公司法與公司章程的約定執行的時候，存在公司治理的風險。對于SPV公司管理應該要求嚴格依據公司法、公司章程進行，避免SPV公司管理的風險發生。SPV公司管理風險根據風險分擔機制，應該由社會資本方承擔。

1.融資風險

PPP項目合作期一般大于10年，由于利率變動、價格變化、運營不可預見等問題，有可能造成實際投資大于投資概算的風險。比如由于《關于規范金融企業對地方政府和國有企業投融資行為有關問題的通知》（財金[2018]23號）的出臺，造成PPP項目資本金的募集方式發生變化：資本金不得為股東借款、借貸資金等項目公司的債務性資金;資本金不得為股東的“明股實債”型資本金融資資金;資本金不得為公益性資產、儲備土地等違規出資。這些要求，短期內對資本金按期足額到位產生了巨大的影響，而且銀行等金融機構放款時，對資本金的審查成為了重點，很多PPP項目資本金、融資無法到位，導致項目暫緩。

2.建造風險

SPV公司與主體建設工程總承包合同的簽訂建設，或按照合同約定對工程建設項目的設計、采購、施工、試運行等實行全過程或若干階段的承包（EPC 合同）。價格機制不同導致不同風險。

3.材料價格風險

SPV與供應商簽訂項目原材料供應合同，有效控制原材料質量，但由于當地環保檢查等原因，造成材料短缺，影響工期，SPV 面臨被索賠的可能。最終項目所在地與材料供應地點較遠，運費成本大大增加，實際采購價格為當地主管部門公布的施工同期材料信息平均價的兩倍，產生增加成本的風險。

4.運營風險

運營期的風險包括運營本身的風險和進入運營期，政府方不按照合同支付投資款的風險。由于運營期較長，該項目的產品或服務價格存在波動變化，若調整機制不及時、不自由，將導致SPV公司的運營收入可能低于預期，造成風險。SPV 公司和運營商之間簽署運營維護協議來管理項目運營維護過程中產生的風險。

（三）不可抗力風險

在這個階段，對建設項目不可抗力的影響也不容小覷。一旦發生不可抗力事件，將對合同的履行造成障礙，降低合同的履行效率。不可抗力風險按照風險分擔機制，應該是由政府與社會資本方共同承擔。鑒于政府和不同的控制風險的總承包商的范圍和能力，一些PPP合同在實踐中又分為“政治不可抗力事件”和“一般不可抗力事件”，在不可抗力的事件，其法律后果和風險分擔進行不同的處理。“政治不可抗力事件”通常包括由政府行為引起的不可抗力事件，如非締約政府引起且不受其控制的土地征用、法律變更（即政府部門無法控制的法律變更）、未經授權的法律變更等。

四、風險防范的應對建議

（一）法律風險的應對建議

法律風險的分擔機制，應該由政府承擔，這類法律法規應該遵照我國的法不溯及既往的原則，根據法律法規的頒布實施時間來分段實行，若不加以區分，用新法來管理舊項目，將可能影響PPP項目的健康運行。

在遇到如前述法律風險時，不應該一概而論的要求PPP項目按照新要求進行整改，應根據項目的具體情況、當地財政的實際負擔、該項目的實施目的綜合判斷。

（二）SPV公司管理風險的應對建議

1.超概風險的應對建議

社會資本方作為成熟的投資方，在發現項目投資額可能超概算10%時，應先暫緩實施，并對業主提出合理建議，進行設計優化，避免盲目執行而造成超出概算10%的風險。

對超出原合同約定的施工內容應拒絕實施，若政府方要求必須實施，應重新進行招標，待中標后方可實施，不得無約實施。

2.融資風險的應對建議

在（財金[2018]23號）出臺后，對投資的資本金進行穿透審查，判斷是否符合自有資金的要求，所以在財務投資人的選擇上，應重點關注財務投資人的資金實力以及資金來源，以便順利實施項目。

在銀行等金融機構的選擇上，也要擇優選擇，選擇綜合資金成本、放款時間、資金受限要求較寬松的金融機構，避免由于項目資金成本較高，而降低了項目的資金收益。

3.建造風險的應對建議

面對前述建造提出壓縮工期的要求時，建議項目公司、施工單位組織專家論證，并要求提出壓縮工期的單位支付因縮短工期增加的相關趕工措施費用，若對壓縮工期可能影響到建設工程質量安全的，堅決不能同意。

項目的施工質量是 PPP項目實施的基礎，必須要確保安全、質量達標，在此基礎上才可以實現項目效益最大化。

4.材料價格風險的應對建議

面對材料漲價的風險，要在簽訂合同時就材料價格調整進行明確，為日后調整價差提供依據。

在實施過程中要及時收集調整價差的資料、各類信息價、及時做好認質認價、財評工作。

5.運營風險建議

在實施過程中，要排除自身的違約風險，避免政府方索賠或根據PPP合同延期支付或者不足額支付。同時要積極收集非自身原因導致的不利后果證據，避免被動索賠的可能性發生。在此基礎上，如果政府方無故延期支付或者不足額支付，應該根據PPP合同相關條款進行自我救濟。

如果政府依然不支付，最終可以通過民事訴訟的方式解決。違約事件有了判決，將違約政府、職能部門列入失信人員名單，也是對政府的一個現實警示作用。

（三）不可抗力風險的應對建議

考慮到政府作為公私伙伴關系項目合同的訂約實體，對上述不可抗力事件有一定影響，一些公私伙伴關系項目合同將這種政治不可抗力事件歸類為政府應承擔的風險，并同意如果發生政治不可抗力事件，項目公司有權要求延長施工期限、獲得額外賠償或延長項目合作期。

五、結語

綜上所述，SPV公司作為 PPP項目的實施主體，應該依據各主要合同的約定執行，分析各類合同存在的風險，制定風險的化解措施，過程中嚴格按照合同履約，以規避合同風險發生風險。

參考文獻：

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[2]陳婉玲.PPP合同彈性調整機制研究[J].上海財經大學學報，2018 （05）：4-16.