控股股東、實控人難逃制裁漏洞

張輝

我國資本市場經過30年的發展，已成為國民經濟體系的重要組成部分。習近平總書記強調，資本市場在金融運行中具有牽一發而動全身的作用，要通過深化改革，打造一個規范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場。資本市場的良好運行離不開信息充分供給，但由于各參與方對信息掌握的程度不同，天然存在信息不對稱，信息優勢方會肆意侵占信息弱勢方的利益，從而導致整個市場失去活力。因此，提升上市公司信息披露質量，提高公司透明度，是打破資本市場信息壁壘、降低信息不對稱的重要方式之一。

目前，我國已建立相對完善的上市公司信息披露體系，多數上市公司能嚴格遵守相關規定。少數上市公司及控股股東、實際控制人，無視法律法規，肆意操縱上市公司信息披露，利用自身信息優勢侵害中小股東利益，嚴重影響資本市場的健康發展。由于信息披露違法犯罪成本偏低，無法形成有效震懾。

現行刑法規定，公司涉及欺詐發行股票、債券的，處以非法募集資金總額的百分之一到百分之五的罰款，相關責任人處以五年以下有期徒刑;公司涉及信息披露犯罪的，相關責任人處以三年以下有期徒刑并處以罰金。以市場矚目的欣泰電氣欺詐發行案為例，該公司IPO募資約2.2億元，依法公司需繳納罰金350萬元至1748.8萬元。法院判決，公司繳納罰金832萬元，實際控制人溫德乙獲刑三年。這顯然不足以對違法行為產生足夠震懾。因此，市場各方一直呼吁加大上市公司違法成本。

2020年6月，刑法修正案（十一）草案提請全國人大常委會審議。其中的一大亮點，是加大了對資本市場重大信息披露違法犯罪行為的處罰力度：大幅提高了對在招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法等發行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容的處罰力度。處罰金額由原來的募集資金金額“百分之一以上百分之五以下”提高至“百分之二十以上一倍以下”。將信息披露犯罪的刑期由三年以下提升至五年至十年。此外，明確將參與上市公司信息披露違法犯罪的公司控股股東、實際控制人作為處罰對象。

按照修訂，上市公司欺詐發行的罰金將是目前的20倍，刑期是目前的兩倍左右。違法犯罪的成本將遠高于收益，按照成本收益原則，公司進行信息披露違法犯罪的動機將大幅降低。

按照修訂，上市公司的控股股東、實際控制人參與上市公司信息披露違法犯罪，將成為法律制裁的目標。在英美資本市場，由于上市公司股權分散，信息披露違法犯罪的主要實施者是上市公司高管，因此法律的處罰對象多為這些人。我國上市公司的股權高度集中，公司的實際運行往往受控股股東、實際控制人很大影響，信息披露違法犯罪行為往往是在控股股東、實際控制人的授意下進行的。如果控股股東、實際控制人不擔任上市公司任何職務，按照現行法律，他們極有可能逃脫法律的制裁。此次修訂無疑堵住了控股股東、實際控制人逃脫制裁的制度漏洞。

我們有理由相信，在《刑法》修正以及相關法律法規的共同作用下，上市公司信息披露違法犯罪成本將大幅提高，從而對上市公司和控股股東、實際控制人形成巨大震懾力，進一步提升我國上市公司信息披露質量，改善資本市場的信息供給，促進資本市場健康穩定發展。