有限合伙人資產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓研究

吳輝

摘要：有限合伙企業(yè)中有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，因此風(fēng)險小，是很多人投資創(chuàng)業(yè)的首選。而且法條中明確規(guī)定有限合伙人的資產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓不需要經(jīng)過其他合伙人的同意，只需要提前三十日通知即可，并且沒有規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)。《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)的合伙人對外轉(zhuǎn)讓需要全體合伙人一致同意，且法院在行使強制執(zhí)行權(quán)時，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。這樣是否產(chǎn)生法條之間的沖突？有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓經(jīng)過全體合伙人一致同意會不會限制有限合伙人的發(fā)展？需不需要規(guī)定優(yōu)先購買呢？。

關(guān)鍵詞：有限合伙人;資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓;全體同意;優(yōu)先購買權(quán)

有限合伙企業(yè)是由一名或以上的普通合伙人承擔(dān)無限責(zé)任和負(fù)責(zé)日常事務(wù)的管理，以及負(fù)責(zé)出資和承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人共同組成。有限合伙企業(yè)也有其特征及合伙人也享有其法定的權(quán)利。這些不是本文討論的重點，本文主要討論有限合伙人的對外轉(zhuǎn)讓是否需要一致同意及是否享有優(yōu)先購買權(quán)的問題。

一、有限合伙人財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓制度存在的問題

（一）有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓是否需要一致同意問題

合伙企業(yè)具有人合性，合伙人之間彼此相互信任、了解和熟悉，財產(chǎn)份額對外轉(zhuǎn)讓相當(dāng)于新入伙，新入伙極大可能會破壞原合伙人之間的默契度，所以《合伙企業(yè)法》才會對合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓規(guī)則做出了嚴(yán)格的限制。

《合伙企業(yè)法》第22至24條的規(guī)定，這三條法條總結(jié)內(nèi)容如下：①合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。②合伙人之間轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額，只需要通知其他合伙人即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓后果。③在同等條件下，其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)。④第三人通過受讓合伙企業(yè)中的資產(chǎn)份額后，并不當(dāng)然成為新合伙人，還需要滿足“修改合伙協(xié)議”的條件才有可能成為合伙企業(yè)的合伙人，由此也可以看出為了保證合伙企業(yè)的穩(wěn)定性，降低新人入伙的風(fēng)險，協(xié)議中可以約定提高合伙人的準(zhǔn)入門檻。

但是立法中對有限合伙人卻另有規(guī)定，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第73條的規(guī)定，做出以下兩個方面的解讀：①首先有限合伙人向合伙之外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額，只需通知即可。同時也表明有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓相當(dāng)自由，能夠及時變現(xiàn)，保障自己的資金流能夠迅速流轉(zhuǎn);②有限合伙人向合伙之外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額企業(yè)合伙人沒有優(yōu)先購買權(quán)。筆者認(rèn)為是有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓不需要經(jīng)過全體合伙人一致同意，這樣既給予了有限合伙人及時變現(xiàn)的權(quán)利，也保障了有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓絕對自由的權(quán)利，使得更多人愿意投資成為有限合伙人。

（二）有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓是否需要規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)問題

有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓是否需要規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)？《合伙企業(yè)法》第73的規(guī)定了不論是有限人亦或是普通合伙人，在有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓時均不享有優(yōu)先購買權(quán)。立法僅規(guī)定需要經(jīng)其他合伙人一致同意后對外轉(zhuǎn)讓時其他合伙人均享有優(yōu)先購買權(quán)，避免破壞合伙企業(yè)之間的默契度和信任度。有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓只是讓第三人代替該有限合伙人繼續(xù)承擔(dān)出資義務(wù)，風(fēng)險較小，也不會破壞原合伙人的默契度和信任度，達(dá)成的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不涉及其他合伙人的實體權(quán)利，可不規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)。但《合伙企業(yè)法》第74條第2款卻規(guī)定其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)，《合伙企業(yè)法》第74條的規(guī)定：身為債務(wù)人的有限合伙人不履行其到期債務(wù)，損害了其債權(quán)人的合法權(quán)益，法院執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額來實現(xiàn)債權(quán)人的合法權(quán)益，而執(zhí)行的核心就是效率第一，為了追求效率，同時經(jīng)過各方的考量，認(rèn)為當(dāng)法院強制執(zhí)行有限合伙人財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)更能實現(xiàn)效益的平衡。綜上所述，筆者認(rèn)為有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓不需要規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)，且有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓需要絕對自由，只需要通知即可，其他合伙人沒有優(yōu)先購買權(quán)可以更好地避免身份混淆，同時更能穩(wěn)固合伙企業(yè)的框架結(jié)構(gòu)。

二、有限合伙人財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓制度的完善

（一）有限合伙人資產(chǎn)份額對外轉(zhuǎn)讓不需要經(jīng)全體合伙人一致同意

根據(jù)上文論述我們得知有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓不會影響其他合伙人的權(quán)益，為了保障有限合伙人能夠及時變現(xiàn)，解決資金流的問題，所以不需要經(jīng)過其他合伙人一致同意，只需要提前通知，給予他們充足的準(zhǔn)備時間即可。

（二）資產(chǎn)份額對外轉(zhuǎn)讓時合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定

有限合伙企業(yè)在優(yōu)先購買權(quán)立法不夠完善。從上文論述中看出我國法律在有限合伙中沒有規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)，但如果出現(xiàn)確實需要優(yōu)先購買的情況，或者由合伙人購買更為合適的情形時，法律該如何規(guī)定呢。鑒于合伙企業(yè)法中沒有規(guī)定一個合伙人可以同時兼有兩種身份，但是也沒有禁止，畢竟合伙企業(yè)是商事主體，民商法的是以意思自治和契約自由為原則。首先有約定要優(yōu)先遵循約定，合伙協(xié)議的約定是合伙人意思自治的體現(xiàn)，有限合伙人應(yīng)當(dāng)遵循，除非約定與法律相違背。

如何約定才能避免因優(yōu)先購買而產(chǎn)生的身份混淆問題是需要思考的問題，當(dāng)有限合伙人通過協(xié)議約定優(yōu)先購買權(quán)時，是否約定只有有限合伙人才能享有會更為合適。另外如果普通合伙人想要購買有限合伙人的資產(chǎn)份額，或者有限合伙人想要購買普通合伙人的資產(chǎn)份額，可否通過轉(zhuǎn)換身份來得以實現(xiàn)。對于身份混淆問題有兩方案可供參考，第一個方案是如果需要規(guī)定優(yōu)先購買，那么限定享有優(yōu)先購買權(quán)的主體，只能是有限合伙人才能享有此項權(quán)利。這樣有限合伙人購買有限合伙人的資產(chǎn)份額，可以避免新人入伙單來的不穩(wěn)定性也可以避免身份混淆所帶來的麻煩。第二個方案則是如果合伙人之間想要相互購買對方的份額，或者出現(xiàn)某種情況，由互相購買更加合適，那么此時則需要通過轉(zhuǎn)換身份購買。普通合伙人想要優(yōu)先購買有限合伙人的資產(chǎn)份額，只能通過合伙企業(yè)的退伙方式退出合伙企業(yè)，再按照入伙的方式購買有限合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，這樣每個合伙人都只有一種身份，就不存在身份混淆的問題。同理可得有限合伙人想要優(yōu)先購買普通合伙人的資產(chǎn)份額的方式。雖然此種方法較為復(fù)雜和繁瑣，但是為了避免讓他人鉆法律漏洞，使得日后存在隱患，進(jìn)而引起糾紛，導(dǎo)致司法資源的浪費。總的來說就是，要么在協(xié)議中限制享有優(yōu)先購買權(quán)的主體只能是有限合伙人，要么就是約定不同主體之間主張優(yōu)先購買權(quán)，首先需要變換身份，或者將出讓財產(chǎn)份額的性質(zhì)予以轉(zhuǎn)變。

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