遺囑指定監護與公證實務探討

王 冬

黑龍江省大慶市高新公證處，黑龍江 大慶 163311

民法總則第二十九條規定：“被監護人的父母擔任監護人的，可以通過遺囑指定監護人。”這是我國民法的一大創新，在家庭生活中父母是子女最親近的人，也是他們的依靠。父母在身患重疾或臨終前通過遺囑指定監護人的方式給其未成年子女和無民事行為能力或限制民事行為能力的成年子女（以下簡稱：被監護子女）選擇好一個值得信任的監護人，為他們提前選好一個避風的港灣，這無疑對被監護子女的成長和身心健康是非常有利的。公證制度是一項預防性的司法證明制度，在經濟活動和社會生活中，具有預防糾紛、減少訴訟、保護民眾合法權益的作用。公證介入遺囑指定監護制度，能夠有效彌補不足現有制度中存在的不足，能夠讓監護人的意愿更好地被執行，從而確保被監護人的合法利益。

一、遺囑制度

遺囑是自然人生前按照法律規定對其自己的財產及其他事物所做的處理及安排，并在死后發生效力的民事法律行為。我國繼承法規定了五種遺囑形式，分別是公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑。雖然設立遺囑的形式多樣，但在設立方式上大體可以分成兩種，一種是公證遺囑；另一種是自立遺囑。辦理公證遺囑時立遺囑人須親自到場，要在公證員面前親自書寫或口述遺囑，隨后公證機構依程序出具公證書。公證遺囑由于程序規范、審查嚴格，因而自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑均不得撤銷、變更公證遺囑。相比公證遺囑，自立遺囑形式更靈活，程序更簡單，但也最容易出現問題，因此必須要注意以下幾方面：

第一、立遺囑人設立遺囑時，要具有相應的能力，且意思表示真實。設立遺囑的行為是民事行為，我國現行法規定，只有完全民事行為能力人，才能設立遺囑，無民事行為能力和限制民事行為能力人不具有設立遺囑能力。同時遺囑必須是立遺囑人的真實意思表示，受脅迫、欺騙所立的遺囑是無效的。這兩點是在遺囑發生爭議時人民法院重點審查的事項。

第二、立遺囑人對遺囑所處分的財產要享有完整的權利。如遺囑處分了屬于國家、集體或其他人的財產部分是無效的。

第三、自書遺囑或代書遺囑相關文書的問題。（一）自書遺囑中遺囑書必須由立遺囑人自己親自書寫，由他人代寫的或者是打印件都不能算作自書遺囑。他人代書的遺囑必須有代書人簽字確認，代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑在設立時還需有兩名見證人在場。（二）遺囑書的內容須具體明確。倘若立遺囑人不是正式書寫的遺囑書，而只是在有關文件或者是日記中提到在其死后對其物質遺產和子女監護問題的想法，該這樣的文件就很難被認定為自書遺囑。雖然法律對自書遺囑的樣式沒有硬性的要求，但正確的書寫才能讓文字能夠準確地表達立遺囑人的真實意思表示，讓遺囑起到應有的作用。

二、遺囑指定監護制度

遺囑指定監護簡單的說就是立遺囑人（監護人）通過遺囑的形式指定某人或某個機構在其去世后成為其未成年子女和無民事行為能力或限制民事行為能力的成年子女的監護人。該制度的出臺是我國民法改革的一大創新，滿足了實踐中父母可以按照自己的意愿來指定監護人，來保障被監護子女未來的基本生活。但是遺囑指定監護必須以基于對被監護子女的健康成長為前提。總體而言，民法總則第二十九條遺囑指定監護制度的出臺，是民法總則回應社會現實和滿足社會需求的具體表現，在很大程度上來講是一種創新也是一種趨勢。

從制度上講，被指定的監護人肯定是父母認可的人或機構，這樣能才夠確保被監護子女在失去父母后的成長生活真正得到保障。但實際操作中也發現了很多問題，例如在指定監護的內容中沒有涉及到如何完成遺囑指定監護人的篩選，是否排除其他監護人的監護權以及相關配套等內容。還有如果父親或者母親分別立一個遺囑，但是指定的監護人不是同一個人，或者是父母其中一方的死亡遺囑指定他人作為監護人，這其實是對另一方的監護權的剝奪，還有可能形成了兩者之間關于監護權的矛盾沖突。以上的這些問題要想得到解決還需要將來司法解釋的進一步明確、規定。

三、公證遺囑

公證遺囑是由立遺囑人本人向公證機構提出申請，公證機構根據相關法律法規證明立遺囑人設立遺囑的行為真實、合法的證明活動。目前公證遺囑比較其他遺囑還是具有效力優先性的，根據繼承法第二十條第三款的規定，我們可以知道，自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑均不可撤銷或者變更公證遺囑；《最高人民法院關于貫徹執行中華人民共和國繼承法若干意見》中的第四十二條也規定，當遺囑人以不同形式立有超過兩份內容不一致或者是相互矛盾的遺囑之時，如果有公證遺囑，應當以所有遺囑中所立的公證遺囑為標準；如果沒有公證遺囑，應當以所有遺囑中日期最晚所立的那份遺囑為標準。公證遺囑是公證的傳統業務之一，有著廣為深厚的群眾基礎。公證遺囑的優先性是全體公證人不懈努力的結果，與公證程序規范、審查嚴格是分不開的。

四、公證介入有效彌補遺囑指定監護制度的不足

民法總則第二十九條的規定一定程度上解決了實踐中出現的問題。但該法條具有開放性，由于暫無司法解釋支持在實際操作中出現了很多附屬性問題。這些問題對于普通民眾很難解決，但對于公證行業來說是一次難得的機遇。

現階段為滿足人民群眾不斷發展的法律服務需求，全國很多公證機構都成立了“家事法律服務中心”。在鞏固和優化遺囑、繼承等傳統家事領域業務的同時，還開展了家事法律咨詢、代擬法律文書、辦理家事公證、遺產事務執行、財富傳承規劃等一站式綜合家事法律服務。根據對遺囑指定監護制度的進一步探究分析，總結出公證介入的幾點優勢：

第一、遺囑指定監護歸根到底是通過遺囑的形式來指定監護人。因公證遺囑非經法定程序不得變更或撤銷，這與其他遺囑相比較更具有效力優勢。

第二、公證在設立遺囑方面更具有專業性，能夠有效的避免當事人自己設立遺囑中出現的問題。并且在設立遺囑過程中能為當事人提出具有建設性的意見，包括監護的實際內容、監護人應當履行的職責、監護行使方式、監護人的權利、監護人的義務、監護人的更改以及對監護人的考察等可以依托公證法賦予的遺囑，遺產保管等職能增強服務質量。

第三、基于遺囑本身的特性，單獨一份遺囑在監護問題上很難解決全部問題。公證機構在辦理公證遺囑的同時可以為當事人提出更多的合理化建議。例如：建議父母和被指定的監護人簽訂書面協議，協議條款中明確表達協議雙方的真實想法以及雙方都認可的內容，保障其真實性，有效性與合法性，從而可以從源頭上避免意定監護糾紛、監護人矛盾沖突等問題的發生。

第四、遺囑指定的監護人可以是父母身邊值得信賴的近親屬或者是朋友，也可以是經官方認證的、可靠的相關組織單位。公證機構可以提前考察一批符合條件的信托或養老機構，為沒有選定監護人但又迫切需要設立遺囑的當事人提供更多的拓展服務。

綜上所述，遺囑指定監護制度是我國民法總則的一大創新，在很大程度上解決了父母因為身患重疾或其他原因而不能繼續履行對未成年子女和無民事行為能力或限制民事行為能力的成年子女的監護職責時，讓自己子女未來的生活得到保障的問題，盡量為子女提供更好的成長環境。而遺囑指定監護制度作為遺囑的一部分，公證機構在此領域更具有專業性，法律效力優先性，出具的公證書更容易被認可，能夠有效的避免當事人自己設立遺囑中出現的各種問題。并且隨著公證業務的不斷擴展，在辦理公證遺囑的過程中，公證機構能為當事人提出具有建設性的意見，能夠有切實效彌補現有制度中存在的不足，讓監護人的意愿更好地被執行，從而確保被監護子女的合法權益。