電子存證公證需要注意的幾個法律問題

周長垠

綏化市公證處，黑龍江 綏化 152000

一般而言，電子存證包含以下電子文件及信息：網頁、朋友圈、網盤等網絡平臺所發布的信息；通訊群組、即時通信、電子郵件等網絡應用服務的通信信息；電子交易記錄、登錄日志、通信記錄、身份認證信息等；數字證書、音視頻、圖片、計算機程序等電子形式的文件。在目前階段中，電子存證公證中尚存部分法律問題。

一、電子存證特性

相較于傳統法律證據，電子存證存在更多的特點。電子存證是在計算機中存儲的資料、信息，是較傳統視聽資料、書證和物證不同的新型證據，其和物證相比，更沒有物證直接對事實進行證明的效果；和書證相比，不同于書證使用文字符號進行思想記錄，進而使具有法律意義的事實直接被證明［1］。電子存證是現代科技、社會發展中的新鮮產物，是科學技術證據上的新表現。

（一）技術性強

電子存證要將電子設備以及特定系統作為依據，因此總稱作計算機作為基礎的證據，隨著現代科學技術的不斷發展，電子存證在基礎和途徑上也會更加豐富，新興電子產品及設備也會列入到其中。電子存證是將數字化作為基礎，而數字化也是電子存證與其他證據區別的根本特指。所以電子存證搜集和審查，是需要計算機專業人士，使用專業設備來實施的。這便對公證員有較高專業要求。公證員在進行固定電子存證的提取過程中，為了保證電子存證公證的客觀性與公正性，不僅要具有專業計算知識，對于常用電子程序、設備和第三方軟件的原理也要有所了解。

（二）易破壞性

電子存證是依托存儲介質的存在，比如移動硬盤、磁盤、磁帶等，所以在進行使用、傳輸和存儲時受到外界條件影響和技術篡改的現象較為常見。電子存證的脆弱使電子聲認定及審查工作的難度提升，這也是立法機構與學者將其作為間接證據的重要原因。電子存證專業性導致利害關系人員、公證員、公證當事人對于電子存證把握能力受到影響，進而發生信息不對稱的情況，電子存證隱匿、篡改或被編輯風險等不可控性的產生，這也是公證公信力面臨的風險問題。

（三）多媒體綜合屬性

電子存證通過解碼技術，在各類電子設備中表現出被人接受的一類證據，表現內容也并非單一的音頻、圖像、文字或字符，而往往是集合了多類表現形式［2］。所以電子存證在進行公證過程中，需要參照有關單一證據法律規范之外，也需要重視多媒體證據有關的規定內容。

二、電子存證公證效力

電子存證公證效力是得到公認的，在《關于在查處著作權侵權案件中發揮作用的聯合通知》中指出，著作權保護中要重視公證證據的作用。公證能夠使得證據客觀性、真實性得到保證，著作權行政管理部門在進行侵權行為的查處過程中，會要求有關當事人以及申請人所提供的證據進行公證。公證機構需要具有證據公證文件，著作權行政管理單位，要將公證的材料作為侵權案件查處的依據。著作權電子存證公證是電子存證公證領域的先行者，得到有關司法認可。在《關于行政訴訟證據若干問題的規定》中明確，將有形載體固定或者顯示電子數據交換、電子郵件和其他數據資料，在制作情況和真實性方面要經過當事人的確認，或者將公證等其他有效方式進行證明，要和原件有相同證明效力。電子存證公證效力是得到認可的，所以需要關注的便是電子存證公證后的效力大小。一般認為：公證后的電子存證，較之未公證電子存證，效力更大；正常業務活動中產生的電子存證效力較以訴訟為目的產生的電子存證效力更大；不利一方取得的電子存證效力最大，其次是中立方。這是在電子存證來源區別審查中的經驗，具有良好指導意義。

三、電子存證公證過程中要注意的問題

（一）保全證據公證基礎工作

保證保全證據公證基礎工作完善的情況下，能夠有效將非電子存證特殊因素中公證程序漏洞進行排除。電子存證公證具有復雜性強、高技術含量的特點，不過從基礎上來說，也只是證據公證的分項，根據現存公證程序指導意見及規則，能夠排除絕大多數致使公證無效的條件。通常情況下，公證時公證員只對一般意義客觀描述及事實進行公證，對于軟件不確定性、是否可能被篡改或者攻擊等問題，都沒有必要證明。按照證據規則及程序，要歸集到足以推翻的反例中，這是由對方進行指出的。因此，公證員不必為電子存證保全復雜性或者對操作流程合法性及真實性過于思慮，程序合法即是實體合法的保障條件。

例如成才培訓案。成才培訓是享譽國內的綜合性中小學課外教育口碑品牌，太原部分培訓機構都是用高薪資來聘請其他培訓機構教研人才，在太原地區成才培訓分校中的數名資深教師便也因此離職。在離職時簽訂離職競業協議書的情況下，部分教師在新任職機構使用成才培訓機構的教材展開教學。成才培訓太原分校隨后便向太原市城南公證處提出公證申請，要求對違反競業限制教師使用成才培訓教材教學一事進行證據公證，固定有關證據后維權索賠。公證人員考慮到自身與陪讀家長、上課學生存在的明顯體貌、年齡差異，公證員使用公證云手機APP進行證據電子存證。具體便是公證員正常監督下，當事人組織取證人員手機端進行軟件下載，取證人員進入現場使用軟件進行拍照、錄像，并實時存儲到公證機構存儲服務器，之后公證員進行申請人提供數據與存證數據對比、審查，最后完成了電子存證的公證實務。

（二）保證公證告知環節

證據公證是公證當事人參與到訴訟和維權中的流程，是證據提取、準備和固定的方式。證據公證也只對具體事實進行保存和固定，但并不對事實進行判斷。公證是依法進行公證性與客觀性事實與描述的部分，因此電子存證對于公證當事人是否具有利害影響、是否被使用機構及法院采信，都不是公證可進行保證的范圍。電子存證在傳輸、存儲、提取的方式差異及提取地點的不同，都會導致電子存證效力受到影響，因此，要告知公證申請人，比如電子郵件的保全申請中，電子郵件存儲位置是大型公共網站郵件服務器之外的服務器中，由此公證員及公證機構就要告知公證申請人，公證機構僅能夠證明電子郵件在提取過程中的客觀狀態，對于電子郵件提取前狀態并不作證明。

（三）電子存證公證操作人

在進行電子存證公證實務時，多數律師及法官都會傾向公證機構人員親自進行的存證固定和提取，然而一般公證機構會使當事人自行進行操作。電子存證在公證的過程中，較之一般行為公證有所不同，對于當事人行為公證時，結果存在的不確定性及利害關系指向較為直接，所以公證人員不能在其中直接參與，所以要保持客觀和中立，避免對公證結果造成影響。比如購買行為公證、文書送達公證。電子證據公證指向是具體且明確的，是客觀存在的事實，在這一情況下，公證行為若非為公證機構人員執行，對于公證客觀性便會造成影響。公證機構人員能夠親自實施操作，可以最大化的避免公證過程的干擾因素，公證證據和結果才能保證依法、公正、客觀。不過，若是特殊情況則不能一概而論，比如公證過程中有關技術超出人員能力范疇，在該類狀況下，公證機構需要指派技術專業度更高的公證人員進行，不能由公證申請人進行，主要因為公證員難以對申請人操作進行公正性、客觀性和依法性進行評判，更遑論證據有效性與真實性。

（四）非法證據排除

電子存證在公證過程中，排除非法證據通常會與侵犯他人隱私有密切關系，公證完成的電子存證是否會對公證當事人、有利害關系人員的個人隱私進行擴散，往往是進行電子存證公證過程中需要重點審查的目標。對于當事人所使用的賬戶及密碼、授權情況等進行審查，同時對對應必要的方向進行調查和合適，保證在使用人權限范疇之內。以此來使得有關人員隱私得到保護，并排除非法證據，保證取證的客觀性、公正性、依法性效果。

四、結束語

電子存證是現代計算機技術、網絡技術發展的產物，隨著未來技術的不斷發展，電子存證在法律中的作用也會更加關鍵。這便要求公證員在電子存證公證環節中具有更加高效的工作效率，同時能夠為電子存證公證提供真實性、客觀性、依法性保障。本文對電子存證公證中存在的幾個需要注意的問題進行了探討，能夠為電子存證公證工作提供借鑒。