公證制度引入知識產權保護研究

魏亞丹

湖北省襄陽市長信公證處，湖北 襄陽 441021

中醫是我國幾千年文明歷史中最珍貴的寶藏，在國外逍遙丸、清涼油、藿香正氣水等也是廣受好評，但可惜的是，以前我們沒有看到中藥的好處，更不知道專利的重大意義，許多中藥的專利都被外國人注冊了，全球草藥的市場總額大概在600億美元左右，作為中藥發源地的中國，只占了不到10%的份額。中藥專利只是知識產權的冰山一角，新時期下，我國要想在國際經濟競爭中脫穎而出，充分做好知識產權保護工作十分必要。

一、知識產權的內涵和保護制度現狀

知識產權翻譯成英語為“Intellectual Property”，即“知識（財產）所有權”或者“智慧（財產）所有權”，也稱為智力成果權，本質上是無形財產權。從類型上來看，知識產權主要分為兩大類，即著作權和工業產權。①

總體來說，我國的知識產權保護起步比較晚，但是發展還是很快的。在國外，14世紀已有“專利權”的概念，我國直到清末才有專利性質的規章設立，新中國的知識產權保護制度是70年代末起步的，1982年《商標法》、1984年《專利法》、1990年《著作權法》的相繼出臺，正式標志著我國知識產權保護制度逐步建成，后來我國又出臺1993年的《反不正當競爭法》、1997年的《刑法》，并第一次將侵犯知識產權列為一項罪名，進入21世紀，相關保護制度越發完善。

立法體系完善的同時，對應的管理機構也日益完善，比如國家知識產權局、國家版權局、公安部門、公證機構、法院、檢察院、海關、仲裁機構等，上述部門保護知識產權的方式主要包括確認知識產權權利、執行知識產權職權和裁決與處理知識產權糾紛。

二、公證引入知識產權保護的優勢

公證，通俗的講就是通過具有專業資質的公證人員審核、調查、見證，而對某一待證事實進行證明的一個過程，而公證書的實質就是通過公證機關背書的證據文書。涉及知識產權的侵權行為往往較為復雜多樣，權利人在維權時往往面臨著取證困難的局面，通過引入公證的方式來保護知識產權，具有多方面的優勢。

（一）具有較強證明力。公證作為法律規定的證明制度，“公證證明具有不同于一般的單位和個人證明的證明力，它是國家專門的證明機關的證明活動，證明得到法律的認可，具有很強的公信力。”②我國《民事訴訟法》第69條和《公證法》第36條都將經過公證的證據作為認定事實的依據，充分的賦予經過公證的證據的強證明力，可見，在知識產權糾紛的案件中，經過公證的證據更有證明力。

（二）具有域外認可效力。在經濟全球化的今天，按照現行規定，在我國設立的知識產權只能在我國國內有效，但在國外必須重新申請設立才能合法使用。無論是個人，還是企業，要想在域外保護好自己的知識產權，必須通過辦理涉外公證事項，才能避免引起侵權糾紛。

（三）可以降低企業維權成本。公證文書不僅具有較強的證明力，還具有強制執行效力。”③根據我國《民事訴訟法》第238條的規定，如果訂立知識產權合同時，辦理了賦強公證，一方違約，那么另一方可以不用經過訴訟，而是直接向有管轄權的人民法院申請執行，這樣就大大節約了訴訟成本。

三、公證在知識產權保護中可使用的幾個方向

（一）公證護航知識產權創造、取得

1.商標在先使用最好用公證手段保全證據

我國《商標法》規定，兩個或者兩個以上的商標注冊申請人不同一天申請注冊商標的，以申請在先作為公告依據，但是同一天申請的，則以使用在先為公告依據，這說明商標的注冊在我國是申請在先原則，同時申請的，則以使用在先為依據，而經過公證的使用在先的證據的證明力肯定是最優的。

2.專利在先用權也需要公證保全證據

“我國申請專利是以先申請為原則，以先用權制度為例外，即專利權授予先申請的發明者，但在先使用或公開的發明、實用新型或外觀設計人有先用權，有權在原使用范圍內繼續使用其發明（先用權原則）。上述證明其在先使用或公開的證據，一般需要公證。公證處一般是以出具保全證據公證書的形式作公證的即根據單位公證申請對申請人將發明、實用新型或外觀設計投入生產領域等事實，出具保全證據公證書。公證書的出具方式，與前面闡述保全商標使用在先證據相同”。④

（二）公證保障知識產權平穩流轉

無論是著作權、商標權還是專利權，都會涉及到委托他人行使權利、或者權利轉讓、許可、合作、入股、權利繼承等，不管在權利登記之前或是登記之后，書面的協議、遺囑的形式是保護上述權利人發生變動的最有效手段，經過公證的協議、遺囑，由專業的公證人員對協議、遺囑內容審核，必然能最大限度保障權利人的合法權益，促進合同的履行，對避免日后不必要的糾紛意義重大。此外，公證檔案有嚴格的保密保存機制，所以公證形式非常可靠和有效。

（三）公證救濟知識產權侵權維護

知識產權因為其抽象、難以保全等特征，在維權時，往往取證困難。比如盜版行為、創作抄襲、商標侵權、專利侵權等，很多證據轉瞬即逝，難以保存，這就需要專業的公證員，利用專業攝像設備對侵權行為做好證據保全，在日后維權時，在法庭上使用。

四、公證應用于保護知識產權存在的問題及對策建議

（一）現行規定需補充完善

現實中，在知識產權糾紛中，只有少數人想到用證據保全的手段維權，規定必須采用公證形式的更是沒有。近年來，公證證據保全幾乎遍及各類知識侵權案件，知識侵權案件采用公證手段的案件數量也在急劇上升，但是，“目前，關于知識產權證據保全公證的規范性文件和行業指導性意見僅僅有《司法部、國家版權局關于在查處著作權侵權案件中作用的聯合通知》、《中國公證員協會關于辦理保全證據公證的指導意見》三件。其中有些規定過于原則，欠缺操作性；有些規定過于簡單，遠遠滿足不了日趨復雜化的業務發展的要求；而且其中有些規定由于與新出臺的法律法規不符，需要更新調整。因此，新問題和新業務的對策性研究已是當務之急。”⑤

（二）公證隊伍在知識產權保護方面的人才急需培養壯大

我國現有13000多名公證員，公證機構3000多家，但是電子證據保全及知識產權保護方面精通的公證員數量有限，大多數公證員只對繼承、委托、贈與、聲明等最常見的傳統公證較為熟悉，只有少數經濟發達地區的公證處或公證員對知識產權保護領域涉及的公證事項較為熟悉。一方面是公證需求量大，很多公證處無暇投入更多的人力、物力、財力進行新型公證探索，另一方面也是因為知識產權保護涉及的產權體系龐大，權利主體眾多，權利內容紛繁復雜，對公證員的各方面知識都要求極高，辦理該類公證時，公證員對申請主體、取證方式、辦證程序、公證告知談話、公證書撰寫都要十分專業。所以，需要我們國家積極培養該方面公證人才，滿足市場需要。

總之，做好知識產權保護是穩定社會秩序，保證經濟持續健康發展的關鍵，是當代經濟較量中先發制人的最佳選擇，公證行業在去行政化、逐漸市場化的改革道路中，積極開辟知識產權保護等新型公證事項也是使公證處創新發展的必由之路。

注釋：

①北京億歐網盟科技有限公司.中國知識產權，拿什么“服務”你？［EB/OL］.億歐網.

②馬維克.論公證對知識產權的法律保護［J］.技術與創新管理，2004，25（05）.

③張學晶.如何防止公證濫用［J］.中國新技術新產品，2010（14）.

④李海勇.論知識產權保護中的公證制度.山東大學碩士學位論文.

⑤東正法律服務部.知識產權侵權證據保全公證.http：//www.marketbook.cn/sbbh/137242700929999.html.