全面放開二胎背景下的我國生育權法律保障問題

劉佳慧 娜仁圖雅

（內蒙古民族大學 內蒙古通遼 028000）

我國全面放開二胎政策提出的背景

“一個國家制定什么樣的人口政策，取決于這個國家的社會制度、經濟社會發展、文化水平、人口發展狀況和這個國家統治積極的需要”。為適應我國人口發展，我國在1982年9月制定計劃生育基本政策，同年12月寫入憲法，這標志著我國在法律層面明確了國家推行計劃生育，夫妻雙方有實行計劃生育的義務。我國在2015年10月發布與計劃生育相對應的生育政策，即全面放開二胎政策，不再受“單獨二孩”政策和“雙獨二孩”政策限制。

根據國家統計局發布的數據，2019年我國65周歲以上人口已達17603萬，較2018年新增945萬人，2019年，我國出生人數為1465萬人，出生率為10.48%，比2018年出生人口數下降58萬，這是一條警戒線；另一份數據顯示，2015年全面放開二胎政策政策實施，2016年出生率為12.95%，較2015年提高了0.88%，但是2017年出生率為12.43%，2018年出生率為10.94%，2019年的出生率再創新低。可見，我國已經開始出現老齡化趨勢。人口結構的變化，充分顯示了我國人口老齡化逐漸嚴重化，全面放開二胎政策實施效果不明顯。因此，有必要對我國人口政策進行調整，并與我國經濟發展需求相適應。

我國生育權現狀及問題

生育權的含義

目前，學術界對生育權的概念沒有一致的概念。廣義的生育權作為一種人格權，是指“公民依照法律通過兩性自然或人工授精受孕、懷胎、分娩及無性生殖的方法、繁衍養育后代的權利”。狹義的生育權作為一種身份權，是建立在合法婚姻上的生育權，即“在婚姻中夫妻雙方依照國家法律和政策的規定，有權決定在什么時間生育子女和生育幾個子女的權利，也包括當事人不生育意愿的選擇”。本文將生育權作廣義理解，即生育權是一項人格權。

我國生育權的法律保護現狀

1.對女性生育權的一般性規定:隨著人口政策的實施，與生育權相關的法律條款也在逐漸建立和完善，早在2015年，我國憲法就對生育權作明確的規定，隨后，與人口生育政策相關的《人口與計劃生育法》也相繼出臺，并成為我國計生政策的核心法律，在針對女性生育權的保護方面，我國政策法律體系也在不斷完善，比如《婦女權益保障法》《母嬰保健法》都屬于女性生育權保護的法律文件，婦女生育與否，其選擇權、生育權都由婦女本人的意愿決定，而且生育期婦女依法享有孕產期和哺乳期不離婚權和哺乳期不被解雇權、產期休假權等權利來保障女性的生育權。例如：《人口與計劃生育法》第24條從社會保障制度層面對婦女生育權作了法律保障，第26條從生育商業保險層面對婦女生育權作了法律規定，第30條對婦女孕產期和哺乳期的生育權利作了明確的法律規定。

2.對女性生育權保障的特殊規定:對女性生育權保護的法律體系，不僅體現在國家層面，而且各地方政府、人大都在該領域不斷進行探索與實踐，與國家法律法規相比，地方政府、人大在女性生育權的法律條款更為細化，并在實踐中的可操作性更強。各省、自治區、直轄市依據《人口與計劃生育條例》，在充分考慮各地區不同的具體情況的基礎上，對國家相關政策法規制定了實施細則，因此，各省、自治區、直轄市對于女性生育權的具體落實實施情況也就存在一定的差異，比如對于在《人口與計劃生育條例》中的婚假、產假、護理假等相關假期的時間設定也不同。如:內蒙古自治區規定女方除享受國家規定的產假外，再增加產假六十日，并給予男方護理假二十五日;然而，遼寧省規定除享受國家規定的婚假外增加婚假七天;增加產假六十天，配偶享有護理十五日。

雖然在一般性法律法規與地方性法律法規對于婦女的生育權給予一定的保障，但是在立法方面還是存在的諸多不足之處，對于生育權的保障未形成完整的體系，除《人口與計劃生育法》以及地方性《人口與計劃生育條例》規定保障生育權的法律法規外，我國《憲法》《民法總則》《婚姻法》均未提及生育權的保障，由此可見，需要更完備的立法體系來保障生育權。

我國對生育權法律保護存在的不足之處

1.法律的操作性不強。前文已經提及，雖然在一般性法律法規與地方性法律法規對于婦女的生育權給予一定的保障，但是在立法方面還是存在著諸多不足之處，《人口與計劃生育法》出臺之后，各省、自治區、直轄市都根據各地的不同情況制定了具體的實施細則，但是大多為原則性規定，法律操作性不強。例如：《人口與計劃生育法》多處提及要對生育婦女進行一定金額的補貼，不僅如此，生育婦女還可以享受更多的生育假期、享受工資、待遇不變的優惠政策，但是僅僅為原則性規定，并未具體說明獎勵與福利待遇的政策，作為細化的地方性《人口與計劃生育法》也未作具體規定。

2.生育保險缺乏政府資金的投入。生育保險是從近幾年才開始推行，由于生育保險是由企業按照其工資總額的一定比例進行全額承擔，因此，這就使企業的經營成本不斷增加，在這種情況下，部分企業采取了打擦邊球的手段規避生育保險支出范圍，比如在員工招聘方面就會很多企業將女性員工排除在外。為避免這種現象的發生，政府應該加大對這一方面的資金投入，減輕企業負擔，有利于全面放開二胎政策的實施以及生育制度的完善。

3.生育保障明顯不足。首先，無論是國家層面的法律法規，還是地方制定的實施細則，都對女性在生育的期間的假期進行了延長，然而，每個公民最關心的是嬰幼兒的教育、醫療、衛生等方面的費用支出情況，如果家庭在生育二胎經濟負擔不能得到緩解，再延長假期也濟于事。

其次，大多數企業只會為員工繳納“三險”，而不繳納生育保險，使得絕大多數人群并未享受到生育醫療費用保險待遇，從全國范圍來看，在所有參保人數中，只有4%以下人群交納了生育保險，即使報銷了還存在著限額報銷。有由此可見，我國對于生育權的保障明顯不足。

國外關于生育權保障規定

韓國。2015年，韓國由于受到老齡化的威脅，開始推行鼓勵生育政策，并頒布了一系列鼓勵生育的政策，從韓國政府出臺的政策內容來看，鼓勵生育已成為該國的基本國策，衛生福利部負責女性生育與保障工作，該部門密集出臺了鼓勵生育的政策條款，而每五年都進行了一次生育以及出生率調查。

主要具體措施是：1.對多子女家庭的優惠政策：父母可以申請延長退休，在購買和租賃房屋享有優先權，為第三個孩子的高考和就業提供優惠政策；2.經濟“減負”，產婦90天產假工資由國家負擔；上調育兒休假工資；3.為生育家庭提供教育費用減免，兒童在5歲入學之后，“私教育費用”可由國家財政進行補貼。由此可見，韓國隨著社會經濟發展適時地調整人口政策，韓國在2005年制定的兩個五年計劃，實現在經濟上的“減負”，以及在教育上的“減負”，對生育權進行一定的保障，這一相關舉措及實踐成效值得我們思考和借鑒。

北歐。北歐國家為應對生育率下降、社會老齡化、女性職場歧視問題，制定了家庭友好政策。

首先是關于休假時間及工資補償率的規定。在休假時間方面，瑞典產假時間是北歐國家休假時間最長的國家，為16個月，冰島是最短的，為9個月。在工資補償率方面，丹麥工資補償率為產假工資收入的100%，瑞典、冰島和挪威，工資補償率為80%，芬蘭工資補償率為66%。

其次是擴大對公共兒童照料服務的大力投資，國家政府或市政資助兒童照料服務，建立兒童看護機構，使得兒童照料服務通常價格低質量高，在瑞典和丹麥，公共兒童照料機構對于學前兒童照料的員工兒童比例為1:6，每年政府對于兒童照料給予一定的補助，在1995年，丹麥政府每年在這一方面的補貼金額就達到人均8000美元，由于政府補貼金額，在一定程度上緩解了北歐國家人口下降趨勢。

最后是女性就業的保障問題，北歐國家實行家庭友好政策，女性在生育產假結束之后，可以正常回到之前的工作崗位，任何單位不得以任何借口拒絕接收產后女性的就業，由此可以看出，北歐女性并不會因生育而失去事業發展機會。

完善我國生育保障

法律操作性的加強。我國對于生育權的保障大多數為原則性規定，法律操作性不強。對生育婦女“按照規定給予獎勵”“獲得延長生育假”，這在相關法律法規中都頻頻出現的字眼，在現實中還難于落實，因為法律法規過于籠統，對于具體的法律政策并未說明。筆者認為在給予獎勵方面，國家應該對生育的夫妻一次性或者定期性經濟補貼，其經濟補貼標準要符合我國現階段經濟水平。在住房方面，可以對于符合生育政策的夫妻，可以增加住房公積金，購房低息貸款以及房屋購買優先權，韓國對多子女家庭提供購買或租賃住宅的優先權，如購房低息貸款等政策；在退休金方面，對于符合生育政策的夫妻，可以增加其退休金的金額。使得我國生育保障的法律規定具有可操作標準。

生育保險并入基本醫療保險。對于生育保險并入基本醫療保險，可以實現經濟上的“減負”。一方面有助于擴大和提高生育保險的參保率，另一方面也可以減輕用人單位的繳費負擔，還可以減輕夫妻之間生育子女方面的費用支出金額。建議將生育險費用納入社會保險系統，國家對生育家庭的補貼直接劃撥到各自的社保卡賬戶內，讓生育家庭得到更多的經濟補貼，則可以大大提升婦女的生育意愿。

減輕育兒的經濟負擔。對于不同家庭的生育意愿問題，全國婦聯于2016年在全國范圍內進行了調查，從調查的情況來看，家庭經濟狀況與生育意愿成正比，因此，減輕育兒負擔是鼓勵公民生育的有效途徑。北歐直接通過工資補償方式減輕育兒經濟負擔；而韓國在對家庭生育的獎勵方面是直接發放現金。我國可以借鑒韓國、北歐國家發放兒童津貼這一做法，對于生育的家庭給予一定的資金補貼，減輕現代育兒的經濟負擔，從而更好地促進全面開放二胎政策的實施。

女性工作時間的彈性。雖然我國《人口及計劃生育法》等法律法規，規定了女性在生育產假期間，用人單位必須保留生育女性的工作崗位，而且在此期間照樣享受相應的工資福利待遇，而事實上，用人單位往往會因婦女生育而將其解聘，被辭退或者職位被代替的事情時有發生，除非女性員工主動維權，否則用人單位不承擔任何責任，正是基于上述顧慮，女性不愿意生育，使得全面放開二胎政策在實施的過程中存在著一定的阻力。通過對恢復女性原職位的用人單位給予表彰與獎勵，一方面可以增加企業責任感與榮譽感，另一方面還可以很好的解決女性職場的顧慮。我們還可以通過女性彈性的工作時間來解決照顧孩子的問題，例如，在孩子6歲前，可將全職轉變為半職。彈性工作制可以很好地緩解女性工作與生育子女間的矛盾。

生育作為一種權利，是歷史發展到一定階級的產物，是個人、家庭、社會和國家所關注的權利。為了落實全面放開二胎政策，需要制定有關保障生育權的制度。生育權的保障離不開法律，只有生育權得到很好地保障，才可有效緩解人口老齡化問題。只有人口穩定持續的發展，國家才可繁榮穩定的發展，對實現中華民族的偉大復興產生深遠的意義。