論《金融不良資產評估指導意見》中“應當”的義務與責任風險

摘 要：《金融不良資產評估指導意見》（簡稱《意見》）是依據《資產評估法》與《資產評估基本準則》（簡稱《準則》），并在《金融不良資產評估指導意見（試行）》的基礎上制定的。《意見》共五章二十一個條款，共24處使用了“應當”一詞?！兑庖姟肥堑湫偷牧x務性規范條款，與一般性行業規范相比較，《意見》的規范效力相當于部門規章，具有較強的行業普適性。若資產評估機構及其資產評估專業人員等相關主體違背了《意見》中的相關“應當”，必然承擔相應的責任風險。

關鍵詞：應當;《金融不良資產評估指導意見》;義務性規范;責任風險

中圖分類號：F832? ? ? ? 文獻標志碼：A? ? ? 文章編號：1673-291X（2020）33-0157-03

為了進一步加快發展我國金融資產評估行業，通過獨立的專業評估服務，盡可能準確地提供金融不良資產的實際價值，規范資產評估執業行為，保證資產評估執業質量，切實保護資產評估當事人的合法權益與社會公共利益，在財政部指導下，中國資產評估協會根據《資產評估法》與“準則”，對《金融不良資產評估指導意見（試行）》進行了修訂，制定了《意見》。

一、“應當”是實施金融不良資產評估的義務性要求

《意見》是指導金融不良資產評估的權威性行業規范，共五章內容，21個條款。執行金融不良資產評估業務的評估機構、注冊資產評估師、業務助理人員、外聘專家、委托方和其他報告使用者，均應遵循這一《意見》的基本要求。筆者注意到，在《意見》的全部條款中，共24處使用了“應當”規范詞：第一章“總則”部分使用1處，第二章“基本遵循”部分使用16處，第三章“資產評估對象”部分使用2處，第四章“操作要求”部分使用5處。筆者同時也注意到，原《金融不良資產評估指導意見（試行）》共八章內容，49個條款，共51處使用了“應當”規范詞。由此可見，無論是《意見》，還是原“試行意見”，“應當”規范詞幾乎貫穿于金融不良資產評估的每一項基本要求。因此，正確認識與把握“應當”在《意見》中的地位與作用具有重要意義。

“應當”規范詞通常出現于法律、行政法規、部門規章、地方性法規、規范性文件，以及行業性規范、道德規范等社會規范條款之中，要求相應的義務主體在一定條件下履行某種義務（包括作為或不作為），否則就要承擔相應的法律后果或社會責任。因此，“應當”規范詞是與“義務”規范詞緊密相連的，即“義務”是通過“應當”規范人們的行為而實現的。簡單來說，就是“某主體應當做某事”。如我國憲法第135條明確要求，公檢法機關辦理刑事案件，“應當分工負責，互相配合，互相制約”;再比如，《資產評估法》第4條明確規定，評估機構及其評估專業人員在開展具體業務時，“應當遵守法律、行政法規和評估準則”;《準則》第6條也對開展資產評估業務提出了“應當獨立進行分析和估算并形成專業意見”的明確要求等等。以上相關規定就是通過“應當”規范詞給相關行為主體明確了基本要求，并上升為實踐操作標準。也正是通過“應當”規范詞給相關行為主體以約束，同時也確定了義務內容。

通常情況下，法律的義務性規范是剛性要求，道德的義務性規范是倡導性要求，而行業的義務性規范則是指導性要求。行業性義務主體所承擔的義務后果介于法律規范的“剛性”與道德規范的“倡導性”之間，如行業義務規范的倡導性要求是恪守職業倫理，否則要承擔行業信譽的負面社會評價，甚至面臨行業處罰，其剛性要求是遵守相關法律規范，否則就要承擔違約等民事責任，甚至受到刑事處罰?！兑庖姟肥窃趪邑斦恐笇?，由中國資產評估協會制定的、在全國范圍內適用的行業規范，其規范效力相當于部門規章，在金融不良資產評估方面具有普遍適用性?！兑庖姟烦说谖逭隆案絼t”部分，每章內容均充分體現了“應當”的義務性規范條款。可以說，《意見》是典型的行業義務性規范。因此，《意見》第3條明確規定：“執行金融不良資產評估業務，應當遵守本指導意見?！边@就是說，《意見》中的所有“應當”的明確性要求，就是實施金融不良資產評估相關主體的一種義務。

二、“應當”蘊含實施金融不良資產評估履行的義務類型

《意見》中的“應當”條款是對實施金融不良資產評估相關主體設定的一種普遍性義務，也是基本義務，主要包括法定義務與注意義務。

法定義務是指各類社會規范為行為主體所設定的法定道德義務與法律義務。比如，父母撫養子女的義務、夫妻相互扶養的義務、子女孝敬父母的義務、社會主體交往的誠實信用原則、憲法所規定的遵守公共秩序原則與尊重社會道德原則等等，就是法定的道德義務，若情節嚴重，則必須承擔相應的法律后果;若社會生活中的行為主體發生侵犯他人隱私權、人身權、財產權、知識產權、勞動權、商業秘密權等等，就是違反了法定的法律義務，應當承擔相應的法律責任，觸犯刑事法律規定的，依法承擔刑事責任。通常情況下，法律規范、行政規范、行業規范等社會規范均有法定義務的條款內容，其中，法定的道德義務是倡導性的，法律后果隱含于“情節嚴重”之中;而法定的法律義務則是強制性的，法律后果是明晰的、確定的、可預期的?！兑庖姟分械姆ǘx務主要表現為：一是守法義務。這是《意見》對實施金融不良資產評估的相關義務主體所設定的遵守法律、法規的基本義務。如《意見》第12條與第16條就明確提出，遵守法律、行政法規和“準則”，是資產評估機構及其資產評估專業人員考慮金融不良資產處置、開展評估業務與發表專業意見的責任。二是披露義務。這是《意見》對實施金融不良資產評估的相關義務主體所設定的相關知會義務。如《意見》第6條要求，在開展資產評估業務過程中使用的合理性評估假設，須同時“在資產評估報告中予以披露”。三是回避義務。這是《意見》對實施金融不良資產評估的相關義務主體所設定的公平公正義務。如《意見》第5條第2款規定：“資產評估機構及其資產評估專業人員應當與委托人、被評估單位以及其他相關當事人無利害關系?！彼氖菂f商義務。這是《意見》對實施金融不良資產評估的相關義務主體所設定的意思真實義務。如《意見》第8條要求，資產評估專業人員受理金融不良資產評估業務，應當就資料獲得性、評估受限性、資產處置方式，以及評估所達到目的等具體情況，須與委托人進行充分溝通協商等等。

注意義務是指包括法律規范在內的所有社會規范為行為主體所設定的勤勉、謹慎、提醒、配合等義務。設立該項義務的目的是強化行為主體對自己履行義務承擔責任后果的預見性，并力求避免后果的發生，其涵蓋于制定法、行業規范、習慣與常理、合同或授權委托等條款之中?！兑庖姟分械淖⒁饬x務主要表現為：一是勤勉與謹慎義務。這是《意見》對實施金融不良資產評估的相關義務主體所設定的專業職責義務。如《意見》第5條規定，在執行金融不良資產評估業務過程中，“勤勉盡責，保持應有的職業謹慎”，是資產評估專業人員客觀、公正、獨立開展業務的基本要求。二是提醒義務。這是《意見》對實施金融不良資產評估的相關評義務主體所設定的將自己履行義務的情況及時向委托人及相關方進行提醒、說明、提示。如《意見》第9條就提出了價值評估與分析業務相區別的提醒義務、價值評估或分析結論的說明義務;《意見》第10條第2款又提出了對委托人使用評估報告與分析報告時的提示義務等等。三是誠信義務。這是《意見》對實施金融不良資產評估的相關義務主體所設定的忠于事實真相與積極配合義務。如《意見》第12條第2款、第3款分別提出，在開展金融不良資產評估過程中，委托人及相關當事人應當對“資料的真實性、完整性、合法性”負責;委托人不僅要配合資產評估專業人員執行業務，而且不得干預執業過程等等。

總體上來看，以上兩種義務貫穿于《意見》的整體之中，既充分體現《意見》“總則”的基本精神，也符合《意見》“基本遵循”“資產評估對象”與“操作要求”的相關義務性要求。

三、“應當”是實施金融不良資產評估的風險防范要求

《意見》作為一種行業約束機制，其中的“應當”雖然不具有法律規范上的“應當”所具備的合法性強制力量，即《意見》的所有義務性約束條款只是表示某種專業性要求，但未附責任后果。筆者認為，盡管《意見》中的“應當”未附直接責任后果，但如果相關義務主體在執行金融不良資產評估業務時違背某種“應當”，可能帶來諸多間接責任風險。以下圍繞《意見》的主要義務性條款，結合《準則》與《資產評估法》，著重分析違背《意見》之“應當”的義務性規范所面臨的主要責任風險。

其一，損毀職業形象風險。《意見》第5條明確規定，“堅持獨立、客觀、公正”的原則，是資產評估機構及其資產評估專業人員在執行金融不良資產評估業務應當堅守的職業要求。由于誠實守信、遵守法律與行政法規、依法獨立開展業務、遵守勤勉盡責與謹慎從業等要求，也是《資產評估法》與《準則》的核心條款。因此，如果在執行金融不良資產評估業務過程中違背了《意見》第5條的“應當”，則與《資產評估法》與《準則》相關條款相抵觸，若造成行業不良影響、損害行業形象，相關評估管理部門將啟動調查處理程序，行業協會將實施監督檢查，并做出調查處理。

其二，違規執業風險?！兑庖姟返?條明確規定了“應當具備金融不良資產評估的專業知識和實踐經驗”，這是對資產評估機構及其資產評估專業人員的專業素質要求。因為冒名從事業務、冒用其他機構開展業務、虛假簽署報告、報告出現重大遺漏等情形，是《資產評估法》的禁止性條款。如果在執行金融不良資產評估業務過程中違背了《意見》第4條的“應當”，將承擔違規執業責任，如，承擔警告、責令停止從業、沒收違法所得、罰款等責任，情節嚴重的，由工商行政管理部門吊銷營業執照。

其三，刑事責任風險?！兑庖姟返?條第2項規定的回避制度，第6條規定的評估假設披露義務等，資產評估機構及其資產評估專業人員均應當嚴格遵守。如果在執行金融不良資產評估業務過程中違背了以上之“應當”，且情節嚴重的，則面臨刑事責任風險。如出現《資產評估法》第47條第4款“受理與自身有利害關系的業務的”、第6款“出具有重大遺漏的評估報告的”，第48條“簽署虛假評估報告的”之情形的，除承擔違規執業風險外，構成犯罪的，還要依法追究刑事責任。

以上三種執業責任風險主要是針對進行金融不良資產評估業務的資產評估機構及其資產評估專業人員而言的，也是《意見》之“應當”的價值主旨。除此之外，《意見》還對委托人強調了義務性規范?！兑庖姟返?2條第2項、第3項提出的保證資料的真實性義務、配合行業執業義務、不得干預正常執業義務等要求，委托人應當嚴格遵守。若委托人違背以上之“應當”，同樣面臨相關責任風險。如承擔責令改正、罰款、沒收違法所得、人員處分、賠償等責任，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

總之，《意見》是為貫徹落實《資產評估法》與《準則》而制定的，具體通過《意見》中若干“應當”的義務性條款加以落實的。對《意見》之“應當”進行梳理分析，并對違背相關義務性條款所面臨的責任風險加以釋明，一方面有利于金融不良資產評估相關主體深刻理解《意見》的規范性要求，另一方面更有利于防范金融不良資產評估行業的執業風險。

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The Course and Evaluation of Chinas Assistance to Africa

XUE Yu-xin，LI Meng-wen

（Department of Diplomacy，China Foreign Affairs University，Beijing 100037，China）

Abstract：Assistance to Africa plays an important role in Chinas strategy for Africa.Assistance to Africa has had a profound impact on both China and Africa.For Africa，assistance has accelerated the process of national independence of African countries and promoted economic development.For China，the early assistance to Africa helped China get rid of its diplomatic predicament and establish a good international status.With the continuous adjustment of aid policy to Africa，the economic purpose has gradually replaced the political purpose.Assistance to Africa has expanded Chinas market and opened up new energy channels.However，there are still many problems in the policy，such as insufficient publicity，single level of aid.China and Africa should work together to solve the problems in foreign aid and promote the sustainable development of China Africa friendly relations.

Key words：China;Africa;assistance

[責任編輯 曉 群]

收稿日期：2020-08-07

基金項目：2019年度鎮江市社科應用研究法學專項課題“企業法律資產評估的法律風險控制問題研究”（2019FX61）

作者簡介：劉舒（1990-），女，江蘇鎮江人，碩士，從事資產評估法律制度與監管研究。