網(wǎng)絡(luò)直播中的未成年人權(quán)益保護(hù)

廖崯淇 陽相翼

作者單位：浙江農(nóng)林大學(xué)文法學(xué)院

前言

網(wǎng)絡(luò)直播，由于受制于即時(shí)性，增加了直播內(nèi)容的管理難度，導(dǎo)致直播內(nèi)容參差不齊，容易對(duì)未成年人產(chǎn)生不利影響，產(chǎn)生了諸如未成年人高額打賞、未成年人參與到違法違規(guī)信息傳播以及未成年人權(quán)益遭受不法侵害，權(quán)利救濟(jì)無果等法律問題。為保障未成年人權(quán)益不受侵害，本文通過建議國家制定相關(guān)法規(guī)，建設(shè)行業(yè)自律規(guī)范，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)完善履行監(jiān)管義務(wù),保障未成年人的合法權(quán)益。

一、 網(wǎng)絡(luò)直播中未成年人權(quán)益受損現(xiàn)狀分析

（一） 未成年人作為主播的權(quán)益受損現(xiàn)狀分析

《2016年直播行業(yè)洞察報(bào)告》統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，在網(wǎng)絡(luò)主播總數(shù)中，作為未成年人的網(wǎng)絡(luò)主播數(shù)量占總?cè)藬?shù)比例為12%，而這僅僅調(diào)查了11歲到16歲的網(wǎng)絡(luò)主播的數(shù)據(jù)信息，由此可見現(xiàn)今未成年主播數(shù)量的驚人程度。由于未成年人主播大多心智不夠成熟，導(dǎo)致違反公序良俗的直播內(nèi)容發(fā)生；同時(shí)還存在一些未成年人主播，在“粉絲”的誘惑下，做出不端行為；此外還出現(xiàn)一些未成年主播中途輟學(xué)等情況。因此，《北京網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)自律公約》明確約定，“不向未滿18周歲的未成年人開通主播注冊(cè)途徑”，禁止未成年人進(jìn)行直播行為。湖北武漢市發(fā)布的《武漢市未成年人保護(hù)條例》第48條第4 款作為地方性法律法規(guī)首次將網(wǎng)絡(luò)直播行為通過民法中民事行為能力進(jìn)行分別對(duì)待相關(guān)規(guī)章制度都對(duì)未成年主播與直播平臺(tái)之間的雇傭關(guān)系進(jìn)行了探討，但由于只是地方性條例和行業(yè)公約尚不具備全國約束力。

但是由于網(wǎng)絡(luò)主播與其所屬的公會(huì)（經(jīng)濟(jì)公司）、直播平臺(tái)之間關(guān)系非常雜亂，而作為未成年人的主播與其簽約的直播平臺(tái)或經(jīng)紀(jì)公司之間的關(guān)系則更為復(fù)雜，因?yàn)槟壳拔闯赡曛鞑ヅc網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)的雇傭勞動(dòng)合同關(guān)系問題，其實(shí)并不符合勞社部對(duì)未成年人特殊用工的限定條件，由此，網(wǎng)絡(luò)主播與平臺(tái)之間的簽訂的雇傭關(guān)系合同更類似于是合同性質(zhì)的非典型合同關(guān)系，暫時(shí)由民法進(jìn)行規(guī)制。根據(jù)我國《民法典》十七條 、第十八條 以及第十九條的規(guī)定，未成年人主播與直播平臺(tái)簽訂合約顯然是并不符合未成年人的智力水平、閱歷的，可能構(gòu)成雇傭童工，侵犯了未成年主播的權(quán)益。

此外，未成年人輟學(xué)直播的現(xiàn)狀，也明顯違反了《未成年人保護(hù)法》中有關(guān)尊重和保障未成年人受教育權(quán)的規(guī)定。

（二） 未成年人作為受眾的權(quán)益受損分析

2017年11月，16歲男孩因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)直播打賞花掉了母親賺來的四十萬；2018年10月，9歲女童為了打賞喜歡的網(wǎng)絡(luò)主播一個(gè)月就花掉三萬；相似的是，在2019年4月，位于河南一名9歲男孩因?yàn)榇蛸p主播兩月花光了父母10萬存款。在網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域，由于未成年人心智發(fā)展尚不成熟，分辨事物的能力較弱，難經(jīng)主播的循循誘導(dǎo)，再加上大部分未成年人閱歷淺薄，對(duì)金錢敏感度不高，對(duì)新事物的好奇，智能手機(jī)的普遍應(yīng)用和快捷支付，致使一些未成年人經(jīng)常做出高額打賞的行為。

而依據(jù)我國《民法典》有關(guān)規(guī)定 ，在網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域中，網(wǎng)絡(luò)直播受眾打賞相應(yīng)主播的行為可以視作其對(duì)主播一種贈(zèng)與行為，未成年人打賞與主播應(yīng)當(dāng)視為二者之間成立贈(zèng)與合同關(guān)系，可以通過《民法典》第十九條 、第二十條 的規(guī)定，依照未成年人的民事行為能力通過法定監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)來確定打賞行為的效力或者依法予以解除。當(dāng)前我國未成年人高額打賞退回困難，明顯侵犯了有關(guān)贈(zèng)與合同的撤銷權(quán)。

（三） 未成年人作為主播或受眾共同受損權(quán)益現(xiàn)狀分析

隱私權(quán)作為一種基本的民事權(quán)利，使得其權(quán)利主體有權(quán)自我地決定對(duì)他人滲入自己的個(gè)人私生活的范圍，擁有對(duì)是否向他人公開自己的私密的自由和決擇權(quán)，也就是擁有對(duì)公開的程度進(jìn)行限制的自由。現(xiàn)如今絕大多數(shù)人都希望自己的隱私不遭受他人的侵犯，然而在網(wǎng)絡(luò)直播蓬勃發(fā)展的大背景下，在一個(gè)被攝像頭包圍的年代，個(gè)人隱私權(quán)的維護(hù)顯得異常的艱難。在網(wǎng)絡(luò)直播盛行的形勢(shì)下，網(wǎng)絡(luò)主播為了獲得網(wǎng)友的喜愛，帶來收益，經(jīng)常會(huì)展示其私生活的一面景象，這也成為了備受當(dāng)下關(guān)注網(wǎng)絡(luò)直播的形式。與此同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)主播為了大量圈粉，由于受眾的窺私欲，致使其公然侵犯他人隱私權(quán)的現(xiàn)象也屢見不鮮。

而由于絕大多數(shù)未成年人的自保能力較弱，在直播過程中個(gè)人的隱私權(quán)非常易于遭受他人的侵害，作為未成年主播在進(jìn)行直播過程中存在被誘使或不小心暴露自己的個(gè)人信息的可能性，導(dǎo)致其很容易成為不法分子的侵害的對(duì)象，此外未成年人也存在被他人暴露在直播鏡頭下的可能，從而在不知情的情況下被迫暴露出隱私。未成年人隱私的泄漏極易于使他們產(chǎn)生潛在的危害，例如使得這些未成年人遭受誘騙，成為不法分子的施加傷害對(duì)象等等事件發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)提高。在網(wǎng)絡(luò)直播過程中，怎樣保障未成年人主播的隱私權(quán)，何以認(rèn)定主播侵犯了未成年人的隱私權(quán)，公共空間下的直播行為民眾是否有隱私權(quán)保護(hù)，網(wǎng)絡(luò)直播過程中未成年人誤闖入直播畫面是否屬于侵犯未成年人的隱私權(quán)，這一系列問題尚待深究。與此同時(shí)，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)直播侵犯他人隱私權(quán)，其責(zé)任應(yīng)當(dāng)落在何處，網(wǎng)絡(luò)主播與直播平臺(tái)的責(zé)任又如何劃分，尚未明了。

二、 我國網(wǎng)絡(luò)直播未成年人權(quán)益受損的法律原因分析

在網(wǎng)絡(luò)直播迅速壯大的同時(shí)，其擁有的問題也日漸暴露和顯現(xiàn)出來。為了改進(jìn)直播環(huán)境，營造良好的有利于未成年人成長網(wǎng)絡(luò)直播氛圍，中央和地方政府先后出臺(tái)了有關(guān)規(guī)定。但通過對(duì)我國法律的分析，發(fā)現(xiàn)我國在網(wǎng)絡(luò)直播中保護(hù)未成年人合法權(quán)益相關(guān)法律中存在的許多問題，這也就是目前網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域中未成年人的權(quán)益屢屢遭受侵犯的原因所在。具體問題包括以下方面：

（一） 現(xiàn)有規(guī)定位階較低

目前針對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定，大多屬于部門規(guī)章或地方性管理?xiàng)l例，如文化部的《互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目管理辦法》、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、武漢市發(fā)布的《武漢市未成年人保護(hù)條例》，以及規(guī)范性管理文件或行業(yè)公約，如聞廣電總局發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目直播服務(wù)管理有關(guān)問題的通知》、還有北京地區(qū)的部分直播平臺(tái)共同約定發(fā)布的《北京網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)自律公約》。都只是在各部門行政監(jiān)管的角度各自發(fā)布相關(guān)規(guī)章制度，就立法層次而言，現(xiàn)有的規(guī)定位階較低，并沒有上升到法律監(jiān)管層次，法律約束力較小，而一些值得學(xué)習(xí)的管理規(guī)定甚至不具備法律約束力，沒有法律強(qiáng)制力保障其實(shí)施。

（二） 監(jiān)管部門職權(quán)劃分模糊

網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域中的監(jiān)管部門較多，根據(jù)上述法律、法規(guī)、規(guī)章制度等的規(guī)定，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室可以對(duì)違法違規(guī)網(wǎng)站依法查處；文化和旅游部對(duì)文化市場(chǎng)中存在的網(wǎng)絡(luò)直播違法行為可以依法進(jìn)行管控；國家新聞廣電總局有權(quán)依法監(jiān)管在網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)內(nèi)發(fā)布的音樂、影視作品；公安部和全國掃黃打非小組又有權(quán)對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域發(fā)生的違法犯罪行為以及涉黃涉暴現(xiàn)象進(jìn)行依法打擊；工信部對(duì)于在網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域中的直播網(wǎng)絡(luò)游戲的內(nèi)容又有依法管理的職權(quán)；對(duì)于網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域的廣告又由工商部管理。國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、文化和旅游部、工信部、公安部和全國掃黃打非小組、國家新聞出版廣電總局等等監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)的部門至少有十個(gè)，但各個(gè)部門之間缺乏彼此溝通和協(xié)作，使得其職權(quán)劃分模糊，執(zhí)法主體責(zé)任不明確，管理內(nèi)容容易重復(fù)的現(xiàn)象出現(xiàn)。

（三） 懲罰制度缺乏

盡管，我國在網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域針對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播做出許多政策文件，但多以建議、鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)進(jìn)行管理為主，針對(duì)違反相關(guān)管理規(guī)定的懲罰制度缺乏或懲罰力度較小，缺乏威懾力。對(duì)于大部分違反規(guī)定行為發(fā)生往往采取以“約談”、“要求加強(qiáng)監(jiān)管”等舉措，并沒有對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)或網(wǎng)絡(luò)主播的違法行為做出行政處罰或刑事處罰的詳細(xì)規(guī)定。這樣對(duì)于網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)和網(wǎng)絡(luò)主播的違法違規(guī)行為的處理困難，缺乏一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，容易產(chǎn)生處罰過輕，違法成本較小，不具有威懾力的情況。或者由于“整治運(yùn)動(dòng)”的原因，造成處罰過重，這樣既違反了法律的公平原則，又不好把握行政法的比例原則。

三、保障網(wǎng)絡(luò)直播中未成年人合法權(quán)益相關(guān)建議

通過對(duì)上述問題的分析，具體結(jié)合我國國情，提出以下建議：

（一） 完善相應(yīng)法律法規(guī)，通過法律的強(qiáng)制力保障未成年人的合法權(quán)益

目前各國及地區(qū)針對(duì)未成年人在互聯(lián)網(wǎng)中的權(quán)益保護(hù)都做出相應(yīng)完善的法律體系，相較于我國的部門規(guī)章及規(guī)范文件，更具有強(qiáng)制力；通過法律手段，而不是借助政府行政權(quán)力對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行限制或進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)，更加有利于保障當(dāng)事人尤其是未成年人的合法權(quán)益。

因此應(yīng)當(dāng)在立法中做到透視網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)主播、受眾以及未成年人的監(jiān)護(hù)人四方主體的法律關(guān)系，明確各主體責(zé)任，確定權(quán)利救濟(jì)途徑，從而通過法律的強(qiáng)制力促使網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)履行其監(jiān)管義務(wù)，網(wǎng)絡(luò)主播禁止發(fā)布違法內(nèi)容并明確處罰標(biāo)準(zhǔn)，保護(hù)直播受眾尤其是未成年受眾的合法權(quán)益，其次對(duì)于未成年受眾的監(jiān)護(hù)人也應(yīng)當(dāng)做出相應(yīng)要求，尤其是關(guān)于未成年人注冊(cè)必須經(jīng)過監(jiān)護(hù)人同意這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)從地方法規(guī)升級(jí)到法律要求，更利于保障未成年人權(quán)益不受侵犯。

除此以外，還可以通過立法建立分級(jí)管理制度，盡管目前我國已經(jīng)鼓勵(lì)直播平臺(tái)建立的分級(jí)瀏覽機(jī)制，但仍然不夠規(guī)范，缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，一些平臺(tái)僅在手機(jī)端設(shè)置青少年模式，而忽視了電腦端，部分平臺(tái)甚至“一刀切”取消了青少年模式下的網(wǎng)絡(luò)直播版塊。因此可以借鑒MPAA電影分級(jí)制度 通過法律明確分級(jí)機(jī)制的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)未成年人健康全面成長。

（二） 建立全行業(yè)的自律規(guī)范體系

吸取他國優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，不難發(fā)現(xiàn)，各國都在鼓勵(lì)行業(yè)自我管理，建立全行業(yè)的自律規(guī)范體系，制度行業(yè)自律公約，相互協(xié)作，共同維護(hù)網(wǎng)絡(luò)秩序，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)社會(huì)治理體系的建設(shè)有著重要作用，同時(shí)也能減輕國家負(fù)擔(dān)。而目前我國僅有《北京市網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)自律公約》，相較于他國，尤其是美國、日本而言具有明顯的地域限制性和能力限制性，該公約只針對(duì)于北京市內(nèi)的二十幾家網(wǎng)絡(luò)直播企業(yè)，而這二十幾家直播企業(yè)中，受限于地理因素，缺乏目前熱門直播網(wǎng)站的影子，其生效空間不大。

而在學(xué)習(xí)現(xiàn)有行業(yè)公約的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)上制定面對(duì)全國的行業(yè)規(guī)范會(huì)更為容易，更有利于建造起全行業(yè)的自律規(guī)范體系，尤其是《北京市網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)自律公約》的網(wǎng)絡(luò)主播黑名單制度，在全國統(tǒng)一的情況下將更加具有約束力和威懾力。

（三） 推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)自我監(jiān)管，構(gòu)建從源頭、過程、末端全過程監(jiān)管模式。

目前我國已經(jīng)要求進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)實(shí)名認(rèn)證。但還需要網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)加以配合實(shí)名制度的落實(shí)，從源頭掌握未成年人的身份。同時(shí)建立起網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)事先審核和自我監(jiān)督制度，從而使網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)發(fā)揮出對(duì)直播內(nèi)容的監(jiān)管作用，及時(shí)中止侵害未成年人權(quán)益的直播，保障未成年人的權(quán)益，減少甚至杜絕影響未成年人身心健康的直播內(nèi)容出現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)還應(yīng)當(dāng)建立事后審查追責(zé)機(jī)制，通過探討網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)主播與受眾三者之間的關(guān)系，明確相關(guān)主體的責(zé)任。同時(shí)，平臺(tái)也應(yīng)當(dāng)及時(shí)清除在平臺(tái)上的違法亂紀(jì)，淫穢色情等不適合未成年人觀看的直播內(nèi)容以及相關(guān)的言論。并且為了加強(qiáng)平臺(tái)清查的力度與效率，平臺(tái)內(nèi)部應(yīng)建立與完善舉報(bào)制度。平臺(tái)內(nèi)的任何成員都有向直播平臺(tái)舉報(bào)的權(quán)利，平臺(tái)接到舉報(bào)后應(yīng)在7個(gè)工作日內(nèi)，給予舉報(bào)者回復(fù)。如若舉報(bào)有效，則平臺(tái)方應(yīng)在24小時(shí)內(nèi)刪除不當(dāng)?shù)闹辈?nèi)容并將其公示，情節(jié)嚴(yán)重多次違反或是造成嚴(yán)重后果的，平臺(tái)方會(huì)對(duì)其進(jìn)行追責(zé)，采取封號(hào)或是罰款的方式進(jìn)行懲處。從而構(gòu)建源頭、過程、末端實(shí)施平臺(tái)全過程監(jiān)管的模式，保障未成年人合法權(quán)益不受侵害。

總的來說，在網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域下的未成年人權(quán)益保護(hù)中國外有許多值得我們借鑒的法律法規(guī)和監(jiān)管方式，尤其是在網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)管理方面我國存在的一些不足之處的有待解決。但在借鑒過程應(yīng)當(dāng)立足于我國國情，綜合考量，建立起一套行之有效的解決辦法。

結(jié)語

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅速發(fā)展，未來的網(wǎng)絡(luò)直播，將吸引更多的未成年人的參與。面對(duì)新形勢(shì)，結(jié)合網(wǎng)絡(luò)直播的行業(yè)特色，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)直播中未成年人的合法權(quán)益，急需網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)發(fā)揮作用。同時(shí)，未成年人的權(quán)益保護(hù)將會(huì)不斷完善。