青少年網絡直播監管法律問題探析

張詩彧

一、前言

近年來，網絡直播等新興行業發展迅猛，直播帶貨、娛樂、社交等不斷融合。根據第47次《中國互聯網絡發展狀況統計報告》，到2020年底，我國的互聯網用戶規模達到6.17億人，其中，帶貨直播、游戲和體育直播、真人秀等用戶最多。隨著直播規模急速膨脹，直播的許多負面效應在不斷發酵，在利益驅動下，一些平臺另辟蹊徑，打法律“擦邊球”。部分網絡直播含有色情、暴力、低俗等違法內容，嚴重干擾網絡秩序，毒害著青少年。北京青少年法律援助與研究中心《中國未成年人網絡保護法律政策研究報告》顯示，青少年觀看直播的比例達到45.2%，其中包括很大比例的14歲以下兒童。加強對網絡直播的規范治理，健全監管機制，就明確參與直播活動各方主體權利義務和責任提出了新課題。

二、網絡直播監管機制及青少年保護問題淺析

（一）當前網絡直播監管機制分析

我國的網絡直播監管包括國家和地方監管（政府監管）、行業協會監管、平臺監管三個層次。

總體來說，網絡直播處于快速發展時期，對直播平臺的監管機制也處于不斷研究和完善時期。在青少年保護方面，2019年新修訂的《未成年人保護法》專門增加了網絡保護專章。2020年，為規范網絡直播帶貨行為，《網絡直播營銷行為規范》《關于加強網絡直播營銷活動監管的指導意見》先后出臺。為進一步加強直播營銷管理，國家互聯網信息辦公室聯合七部委出臺《網絡直播營銷管理辦法（試行）》（簡稱《辦法》），于2021年5月25日正式施行。《辦法》對直播營銷平臺管理、未成年人保護、個人信息保護等提出了要求。

行業協會監管對于平臺直播的制度建設起到重要引領作用，其核心目的是制定行業規范和行為章程，但在實踐中并不能起到監管主體的責任。中國演出行業協會網絡表演（直播）分會于2017發布全國第一份網絡表演（直播）行業白皮書，中國網絡視聽節目服務協會也于2019年制定了《網絡短視頻平臺管理規范》，均對未成年人保護提出了要求。

平臺監管具有先天性的技術優勢和預防功能。比如，2016年北京網絡文化協會與20余家從事直播的企業發布《北京網絡直播行業自律公約》，要求平臺不得為18歲以下的未成年人提供主播注冊通道、主播必須實名認證等具體措施，并提出建立違規主播名單通報機制等自律要求。大多平臺據此進行了技術升級，對直播規范起到一定作用。

（二）青少年網絡直播監管面臨的問題

首先存在對未成年人保護不到位的問題。當前監管缺乏對主播和用戶行為的監管。主播與觀眾的互動是網絡直播賴以發展的基礎，疏于對主播和觀眾的監管會降低直播行業整體的監管力度，這也是導致直播低俗事件頻發的原因之一。平臺以利益為導向，對注冊用戶監管不足，通常僅需手機號即可注冊，可能會對未成年人造成影響。而且大多數沒有時長限制，導致未成年人沉迷其中，被直播“綁架”。一課題組對重慶市中學生的調查問卷顯示，每天接觸網絡直播的未成年人數量占所調樣本的64.45%，甚至存在4.97%的未成年人日均接觸時長高達兩小時以上。雖然大多網站對未成年人做出提示，但沒有從根本上解決問題。當前網絡直播出現了更為嚴重的新問題，就是未成年人直接當主播，甚至出現未成年人脫衣暴露直播等極端現象。這些未成年人大多是被動參與，但也有禁不起誘惑主動參與。部分平臺盡管明確規定未成年人不能注冊，但卻不履行嚴謹的審核義務，無論如何都不符合《未成年人保護法》要求。

同時，對隱私權保護范圍的界定不清。隨著直播業的發展，網絡直播中的公民隱私遭曝光案例比比皆是。主播在公共場所隨意錄影直播，絲毫不顧及對他人隱私的侵犯。例如，上海某出租車司機將運營過程中客人的語音和視頻進行直播；北京某健身教練將健身房中女顧客的形體動作直播；某餐廳將餐廳監控進行直播，就餐男女因動作親密被曝光。在一些直播平臺上，能看到全國各地公共場所的監控視頻，極易侵犯他人的合法權益，帶來一系列法律問題。從另一方面考慮，一個新行業的發展必然帶來相對應的矛盾，公民是否應該讓渡部分個人權利保障行業的發展呢？俄羅斯和澳大利亞正是由于對他人隱私的高度保護導致直播行業發展緩慢，而生活記錄類直播又是我國最受歡迎的類型。數據顯示，我國網絡消費者觀看生活類的占比最高，為47.48%。如果僅僅將他人暴露在直播鏡頭之下，而沒有造成任何實質性的侵害，就視為對隱私權的侵害，可以預見，未來網絡直播帶來的法律糾紛案例會存在數不勝數的局面。隱私權問題與青少年保護問題交織在一起，給直播監管機制帶來新的課題。

三、域外直播監管經驗借鑒

網絡直播在世界各國都是新興行業，各個國家對平臺監管的立法和執行力度有很大差別。各國共同的經驗就是重視對未成年人的保護，有些國家甚至將其作為直播監管的首要任務。

與我國不同的是，美國等英美法系國家以往的判例、成文法對直播行業進行監管和約束，其側重點在于保護未成年人。比如美國國內的《兒童在線隱私保護法》規定，Facebook、Google、Twitter等知名網站不得向13周歲以下兒童開放。2019年，Google曾因其視頻平臺YouTube涉嫌違反該法律而被處于1.7億美元的天價罰款。由此可以看出，美國政府對直播行業進行管理的主要目標就是保護未成年人，防止不良信息通過網絡直播向未成年人傳播，對其造成身心負面影響。

歐盟在網絡直播監管中，于2018年生效的《一般數據保護法案》規定，16歲以下未成年人須獲得家長或監護人的同意簽約，才能在社交媒體網站上進行注冊及對其數據進行處理。在企業自律方面，對平臺直播內容進行分類和標記，盡其所能避免未成年人接觸不良有害信息。對此，國家視聽監管方有權根據國家相關法律內容進行強制執行和處罰。此外，歐盟28個成員國也組成了歐洲視聽媒體服務監管機構，有權評估共同監管的行業規范。

許多國家加強了對違法淫穢直播的監管。2014年，韓國《促進信息通信網絡使用及保護信息法修正案》規定，無論是對網站這一平臺還是對主播、用戶等個人都采取嚴格的資格準入限制。事后的處罰力度也很強，如網站對淫穢、違法和涉嫌詆毀他人名譽等內容在發現后沒有及時進行刪除等處理，或進行謀利等其他違規操作。同時，成立“有害信息舉報中心”，對危害內容進行實時監控。一些國家高度重視對直播中公民隱私的保護，甚至為此犧牲了行業發展步伐。比如俄羅斯的生活類直播內容較少，原因就是觸及公民隱私保護的法律問題。E3E075B4-CC19-47BA-A5D1-6A21AC1339B6

四、建立完善的網絡直播監管機制對策研究

（一）發揮平臺前置效能，形成“政府+平臺”共同監管新機制

目前存在平臺定位模糊等問題。當前對網絡直播的監管，尤其是對用戶和主播的監管，主要依賴平臺自身，而平臺自帶的盈利屬性和模糊定位造成了平臺監管的局限性。我國網絡直播的監管主要按照“政府監管平臺，平臺監管用戶”順次進行監管。直播亂象頻發的背后，暴露了這一模式的短板。由于平臺的盈利屬性，且其不具有強制力作為保障，審核難度大，很難保證其效能和措施的執行。直播平臺僅是企業性質，不具備看門人的性質和權力。

直播平臺最重要的審核模式，就是加大對內容的審核力度。直播的審核不同于傳統的文本審核，可以通過關鍵字抓取進行監測。視頻的審核更多的是需要AI的支撐，但是，AI對于某些優化的虛假內容也存在檢測不出的問題。所以人工審查仍應當重視，比如字節跳動這樣規模的審核團隊達幾千人。

充分發揮平臺前置監管程序的作用。各部門與平臺的監管不應局限于對直播內容和主播事后的處罰和監管，可以在前置程序中對網絡風氣進行改善。針對主播，可以通過培訓主播嚴格規范自身行為，向觀眾傳播積極正確的價值觀，在對主播的審查上，加大對主播資質素質的審查力度，建立強制性從業前許可申請制度。

從政府與平臺共治的角度來看，政府相關部門可以將部分權責劃分給平臺，尋找合適的治理機制，使平臺真正發揮出監管效能。政府和平臺對權責劃分須明確，防止出現多頭監管現象，形成“政府+平臺”“行政+技術”的共同監管新機制。

（二）凸顯對未成年人的保護

我國同世界各國一樣，高度重視對未成年人的保護，幾乎所有的互聯網法律法規都對未成年人保護提出要求，最新的《辦法》第十二條、第十七條均對未成年人營銷管理做出規定。當前共性問題就是缺乏具體的可操作性。一方面，要加強內容審核，對未成年用戶進行內容、時間設置以及不利于身心健康方面的限制；另一方面，嚴格管控未成年人參與不健康直播節目錄制。對未成年人利用直播傳達和接收信息的問題不應采取“一刀切”，一味的禁止反而會加劇青少年的逆反心理，造成更不良的后果，或是遏制青少年正確利用網絡，扼殺其創造力。對未成年人的態度應當是正確引導而不是將其隔離在網絡之外。應采取全面禁止還是有條件限制未成年人主播等問題，值得專業人士進一步研究實踐得出結論，相關立法可以參考美國和歐盟對未成年人的保護規定并加以細化。

（三）保護公民特別是未成年人隱私

隱私權是憲法賦予公民的基本權利，未成年人隱私尤為重要。而網絡直播中公民隱私頻頻被曝光。目前學界和業界爭議比較多的，是如何平衡行業發展與隱私保護。我國作為網絡直播創新大國，在許多新業態領域已領先于其他國家，一個很重要的因素就是對互聯網產業創新的包容性。既不能為了保護隱私而犧牲產業進步，也不能采取“散養式”發展模式。既要維護憲法尊嚴，又要保護國家和公眾進步利益。以“如何界定公民隱私權在直播中遭受侵害”為例。目前很多直播選在商場、酒店、機場等公共場所進行，甚至健身房、泳池等私密性要求比較高的場所，極易暴露他人隱私。此時的“侵害”，是指隱私權實質受到侵害，還是只要暴露在該鏡頭下就視為侵害？前者可能更為合理，因為直播自身屬性，難以避免存在與隱私保護相矛盾的地方，既要兼顧隱私，又不能對直播行業的發展全盤持消極態度。俄羅斯對公民隱私權的高度重視值得認可與學習，但是信息時代所具有的時代發展特色又讓我們需要思考隱私與發展之間的權衡，隱私可能不得不需要讓渡部分權利以順應直播乃至互聯網行業的發展需要。我國對公共場所監控和網絡直播公民隱私權保護上，還沒有可操作性強的法律法規出臺。當前急需制定網絡直播乃至互聯網方面的專門規范，對公民權利保護和法律責任進行明晰界定，以減少未來可能越來越多的法律糾紛，促進行業健康發展。

網絡直播以其開放性，在給大眾帶來便利的同時，也帶來了大量諸如色情、暴力等負面現象和法律問題。直播行業不加以監管和規范，不僅會直接損害用戶或消費者的權益，還會影響互聯網正常秩序。因此，一些前瞻性的法律要素需要得到進一步梳理，監管主體責任和監管對象、責任劃分等需要得到厘清。本文僅對青少年網絡直播的監管現狀和面臨問題進行了粗淺分析，借鑒美國、歐盟等國家在法律體系、對未成年人保護、個人隱私保護等方面的做法，希望能得到啟示，制定符合我國實情的、可操作性強的網絡直播法律。既要學習他國好的經驗做法，又要剔除負面教訓；既要維護公民的基本權利，又要促進新業態健康發展，推進網絡直播平臺監管模式和機制不斷規范。E3E075B4-CC19-47BA-A5D1-6A21AC1339B6