完善我國私募投資基金所得稅政策的思考

吳建華 中鐵二十二局集團第三工程有限公司

按照我國現行法律規(guī)范，私募投資基金可以選擇的組織形式分為公司制、有限合伙制、契約制私募投資基金。由于我國實行企業(yè)所得稅與個人所得稅互相獨立的所得稅制，因而不同的組織形式選擇會產生不同的稅收負擔。伴隨著私募投資基金行業(yè)的迅猛發(fā)展，私募投資基金的組織形式及相應稅收負擔日益引發(fā)人們的關注。

一、不同組織形式下私募投資基金所得稅政策分析

（一）公司制形式下的所得稅政策分析

按照我國現行企業(yè)所得稅法的相關規(guī)定，私募投資基金采用公司制組織形式，具備法人資格，因此，公司制的投資基金構成了企業(yè)所得稅的納稅義務人，應就其取得的所得繳納企業(yè)所得稅。公司制的投資基金在繳納企業(yè)所得稅后，向自然人投資者分配稅后利潤時，自然人投資者還需要繳納20%個人所得稅，并且由支付方代扣代繳；公司制形式下的私募投資基金存在一定程度的重復征稅，名義稅負高達 40%（25%+20×75%），甚至超過合伙制私募投資基金模式下可能達到的35%高稅率。

與此同時，公司制的私募投資資金也可以享受一定的稅收優(yōu)惠，如：對直接投資于其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權益性投資收益可以認定為免稅收入；公司制的私募投資基金在滿足一定條件時可以享受創(chuàng)業(yè)投資抵免的所得稅優(yōu)惠；正是這些稅收優(yōu)惠政策極大地降低了公司制私募投資基金的名義稅負，促進了公司制私募投資基金的發(fā)展。

（二）合伙制、契約型形式下的所得稅政策分析

相較于公司制基金，合伙制私募投資基金的稅制略顯復雜。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：合伙企業(yè)的生產經營所得和其他所得，按照國家有關稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅；現行稅法明確有限合伙制形式下的私募投資基金收益應由各合伙人依據自然人、法人身份的差異，分別繳納個人所得稅或者企業(yè)所得稅；合伙企業(yè)生產經營所得和其他所得采取先分后稅的原則，“ 先分后稅”模式的采用，有助于解決公司制模式下的重復征稅問題，降低投資者的稅收負擔。

此外，國家稅務總局以2015年第81號公告的形式將原本僅適用于公司制形式下的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠擴圍至有限合伙制形式下的法人合伙人；擴大享受優(yōu)惠政策的主體范圍，折射出稅務機關對“實質課稅”原則的主動適用，有助于降低有限合伙制形式下私募投資基金的稅收負擔。

《財政部 稅務總局 發(fā)展改革委 證監(jiān)會關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)個人合伙人所得稅政策問題的通知》（財稅〔2019〕8號）文規(guī)定“創(chuàng)投企業(yè)選擇按單一投資基金核算的，其個人合伙人從該基金應分得的股權轉讓所得和股息紅利所得，按照 20% 稅率計算繳納個人所得稅。創(chuàng)投企業(yè)選擇按年度所得整體核算的，其個人合伙人應從創(chuàng)投企業(yè)取得的所得，按照‘經營所得’項目、5%～35% 的超額累進稅率計算繳納個人所得稅”，此規(guī)定明確了合伙制私募股權基金各種所得的適用稅目，意在鼓勵合伙制私募股權基金的健康發(fā)展。

相較而言，合伙制私募股權基金所得稅政策的劣勢在于合伙企業(yè)無法享受企業(yè)所得稅中有關居民企業(yè)間分紅免征企業(yè)所得稅的優(yōu)惠政策，導致合伙制私募股權基金的法人股東存在重復繳納企業(yè)所得稅的情形。

契約型組織形式的私募基金實質是一種信托關系，投資者與基金管理人簽訂契約，將資金委托給基金管理人管理；由于契約型的私募投資基金不具有法人資格，按照我國的企業(yè)所得稅法規(guī)定，契約型的私募投資基金無須繳納企業(yè)所得稅。

二、我國現行私募投資基金所得稅政策存在的問題

近年來，我國私募投資基金的稅收制度建設取得了一定成效，但與私募投資基金“井噴式”發(fā)展的行業(yè)格局相比，稅收制度的規(guī)范仍然滯后于整個行業(yè)的實踐，涵蓋私募投資基金運行各環(huán)節(jié)的稅收體系尚未建立，尤其是有限合伙制的私募投資基金，存在涉稅爭議問題較為突出，限制了有限合伙制私募投資基金的正常發(fā)展。

（一）現行稅收立法體系不完善

現行涉及私募投資基金的稅收制度體系共分為三個層級：第一層級是稅收法律，主要包含《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國個人所得稅法》；其次是部門規(guī)章，主要是財政部、國家稅務總局等相關國家部委針對具體事項制定的通知、辦法等規(guī)范性文件；其三是某些地方性法規(guī)。規(guī)章和規(guī)范性文件的法律位階較低，缺乏穩(wěn)定性及嚴謹性，極易導致征納矛盾的產生；此外，為促進私募投資基金的發(fā)展，個別地方政府出臺帶有地域特色的稅收政策，違背稅收法定原則，造成納稅人之間的不公平競爭，不利于私募投資基金行業(yè)的整體健康發(fā)展。

我國現階段的稅收政策只是將私募投資基金作為一般意義的經營主體進行征稅，對私募投資基金的行業(yè)特點缺乏深度研究，因此稅收政策在適用時，缺乏行業(yè)適應性、有效性。

（二）稅負公平難以實現

按照我國現行企業(yè)所得稅法規(guī)定，合伙企業(yè)不屬于企業(yè)所得稅的納稅義務人，有限合伙制當中的法人合伙人取得股息、紅利等權益性投資收益時，無法被認定為直接投資取得，因此有限合伙制下的法人投資者無緣享受企業(yè)所得稅免稅待遇，直接造成稅收負擔差異，不利于公平競爭。

為了促進地方經濟的發(fā)展，個別地方政府自行出臺政策規(guī)范，明確合伙制私募投資基金從被投資企業(yè)獲得的股息、紅利等投資性收益，屬于已繳納企業(yè)所得稅的稅后收益，法人合伙人可以享受企業(yè)所得稅免稅待遇；此舉雖然只出現在個別地區(qū)，但破壞了稅法的全國統一性，違背稅收法定原則，極易給稅務機關和納稅人招致執(zhí)法風險和涉稅風險。

（三）有限合伙制下的納稅時間、地點存在爭議

財稅〔2000〕91號、財稅〔2008〕159號兩份文件確認了合伙制企業(yè)納稅義務發(fā)生時間的判別標準，即“先分后稅”原則，但現實中部分納稅人對“先分后稅”的“分”理解上存在偏差，認為稅法中提及的“先分后稅”是指分配。若合伙企業(yè)未分配利潤，則合伙人不涉及稅款繳納問題，影響國家稅款的及時、足額入庫，極易造成國家稅款滯后、流失。

此外，合伙制私募投資基金中法人合伙人的納稅地點尚未給予明確，財稅〔2000〕91號文明確規(guī)定了個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者的納稅地點，投資者應向企業(yè)實際經營管理所在地主管稅務機關申報繳納個人所得稅，但現行企業(yè)所得稅法并未明確合伙企業(yè)中的法人合伙人應在何地繳納企業(yè)所得稅。在上位法不明確的前提下，個別地區(qū)的稅務機關將個人所得稅法的相關法則演繹為企業(yè)所得稅法的規(guī)定，合伙企業(yè)中的法人和其他組織的企業(yè)所得稅由合伙企業(yè)所在地主管稅務機關負責征收管理。這樣就人為增加了納稅人稅法遵從的難度，極易造成征納雙方的矛盾，增加稅務機關的執(zhí)法風險隱患。

三、完善我國私募投資基金所得稅政策的建議

為了充分發(fā)揮私募投資基金的作用，結合現階段所得稅政策中存在的問題，筆者認為，近期應著力解決阻礙私募投資基金發(fā)展的稅收理論與實踐障礙，充分發(fā)揮有限合伙模式下財務穿透的制度優(yōu)勢，使其成為私募投資基金管理者在組織形式選擇時的理性選擇。

（一）進一步完善私募投資基金行業(yè)的稅收立法

為了促進私募投資基金行業(yè)的健康發(fā)展，首先應當完善私募投資基金行業(yè)的稅收法律規(guī)范，進一步做好《合伙企業(yè)法》《企業(yè)所得稅法》和《企業(yè)所得稅實施條例》之間的銜接，提高稅收政策的可操作性；在稅收政策的制定過程中，根據私募投資基金運行過程復雜、交易環(huán)節(jié)多的特點，明晰有限合伙制私募投資基金涉及個人所得稅和企業(yè)所得稅的具體稅率和相應管理細則，有效杜絕重復征稅，促進合伙制私募投資基金的健康發(fā)展。及時取消各地擅自出臺的稅收優(yōu)惠政策，避免惡性稅收競爭。

此外，還應加強對私募股權投資基金的特點和發(fā)展趨勢的研究，及時出臺私募股權投資基金所得稅政策，提升稅收政策的行業(yè)適用性，為私募股權投資基金創(chuàng)設良好的稅收發(fā)展制度環(huán)境。

（二）秉持“實質課稅”原則，實現稅收公平

“實質課稅”原則是指在進行稅法評價時，應根據經濟交易的實質而非形式來確定稅法構成要件，并進而具體認定納稅主體、稅收客體、稅收管轄權的歸屬等。通過啟用“實質課稅”原則可以有效征納雙方避免對稅法的僵化理解，提升全社會的納稅遵從度。筆者認為，稅收法律應當秉持“實質課稅”原則，對合伙企業(yè)的法人投資者通過合伙企業(yè)取得的股息、紅利等權益性投資所得予以明確，確認為免稅收入，充分發(fā)揮有限合伙制組織形式財務穿透的制度優(yōu)勢；對于法人合伙人在基金投資中的虧損，允許按照現行企業(yè)所得稅法的相關規(guī)定實行虧損彌補政策，有助于實現稅收公平。

（三）強化稅收征管，妥善解決納稅地點、納稅期限問題

通過提供寬松的稅收政策環(huán)境促進私募投資基金的發(fā)展同時，也應針對行業(yè)特點，加強稅收征管，防范有可能出現的稅收征管漏洞。“ 先分后稅”的政策規(guī)范要求合伙企業(yè)的各個合伙人應在年度終了時，計算合伙企業(yè)的經營成果，并將經營成果在各個合伙人之間劃分、分割，據以計算繳納稅款；這樣的管理要求，需要稅務機關結合個人獨資、合伙企業(yè)投資者個人所得稅年度匯算清繳以及企業(yè)所得稅年度匯算清繳，加強對合伙制私募投資基金的納稅評估，確保稅收規(guī)范得以有效遵從，降低稅收執(zhí)法風險，確保國家稅款及時、足額入庫。

關于納稅地點問題，現有的政策規(guī)范并未對合伙企業(yè)中的法人投資者的納稅地點予以明確規(guī)定；筆者認為，基于對企業(yè)所得稅法理的理解，合伙企業(yè)中的法人投資者應當在法人投資者機構所在地匯總計算繳納企業(yè)所得稅；為了落實這樣的管理要求，必然需要合伙企業(yè)所在地稅務機關和法人投資方所在地稅務機關加強涉稅信息溝通；通過信息傳遞，確保納稅人及時、足額繳納稅款。

此外，稅務部門應加強與證監(jiān)會、中國證券投資基金業(yè)協會等部門的溝通、聯系，加強涉稅信息溝通、交流，提升稅收征管效率，引導、促進私募股權投資基金行業(yè)健康發(fā)展。