企業合規第三方專業人員名錄庫的適用機制

陳超然 王端端

摘 要： 在涉案企業合規改革試點工作推進中，客觀中立專業的第三方人員積極參與十分重要。要組建符合企業合規監督評估工作要求的專業人員名錄庫，必須確保人員來源的多元性，并對其權責、義務予以明確規定。在名錄庫使用過程中，保持隨機抽取與適當靈活，突出獨立公益屬性。此外，在企業合規第三方監督評估機制管委會動態管理的基礎上，明確檢察機關的法律監督和社會的外部監督，保障專業人員的規范履職以及名錄庫的良性運行。

關鍵詞：企業合規 第三方專業人員名錄庫 適用機制

2021年6月，最高人民檢察院（以下簡稱“最高檢”）會同司法部等九部門聯合印發了《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》（以下簡稱《意見》），旨在固化前期企業合規改革成果，探索建立“檢察主導、各方參與、客觀中立、強化監督”的第三方監督評估機制。[1]《意見》第8條明確提出，“建立本地區第三方機制專業人員名錄庫，并根據各方意見建議和工作實際進行動態管理是試點地方第三方機制管委會的職責之一”。該規定為組建和管理第三方監督評估機制專業人員名錄庫（以下簡稱“名錄庫”）提供了原則性依據。對于具體的構建路徑，筆者認為應該在全面收集、充分借鑒其他領域有關專家庫、人員庫的規范性文件基礎上，結合企業合規工作特點和需要，從名錄庫的組建、權責、使用和監管等多方面進行探析。[2]

一、第三方專業人員名錄庫的組建

（一）專業人員的來源

任何專家人才庫的組建，首先要明確相關人員的來源。與一般專注于某個行業的專家庫不同，合規名錄庫的人員來源必須多元，類似深圳市寶安區僅從律師事務所中選任獨立監控人的模式，[3]我們認為并不能滿足司法實踐需求。名錄庫中除了律師或法學專家型人才，也需要有財務類專業人員、稅務類專業人員，同時不能忽視行政監管部門或相關事業單位的監管或專業人員。此外，社會各級智庫或各領域內具備豐富企業管理或合規經驗的人員也可以納入名錄庫。日前，上海自貿區涉案企業合規第三方監督評估機制首批專業人員名錄庫建議人選已經公示，首批擬入選名單共72人，涉及法律、金融、知識產權、稅務、審計等各領域。[4]筆者認為，這種由多方來源的人員共同組成的名錄庫才是可以解決實踐需求的專業人才庫。

（二）專業人員的選任條件

考慮到人員背景不同，專業人員選任條件應當具有普遍適用性，可以從正面和負面兩個方面進行明確。如正面條件應該包括：身體健康、政治過硬，熟悉相關法律法規和政策規范，具備行業中等以上職稱或職級。雖然專家庫對職稱要求一般比較高，如《上海市科技專家庫管理辦法》明確要求財務審計類專家應當是高級會計師、高級審計師、高級經濟師;法學專家需副高級（含）以上職稱;律師需是事務所合伙人等，但我們認為，企業合規系新興的、實踐性較強的工作，相關職稱僅是參考，達到中等以上即可。除正面條件之外，還應該列明禁止入選的情況，如近年內受到行政處罰及行業處分、曾受到過刑事處罰的均不適合入選。特別需要注意，失信雖然屬于道德范疇，但若被列入失信被執行人名單則具有法律意義，如最高檢印發的《行政機關專業人員兼任檢察官助理工作辦法（試行）》中，就將被列入失信被執行人名單的規定為不得聘任的情形。同理，如被列入失信被執行人名單，亦不宜納入名錄庫選任范圍。

（三）專業人員的遴選程序

專業人員的遴選入庫在程序設計上應當遵循依法有序、公開公正、擇優遴選的原則。由各級企業合規第三方監督評估機制管委會（以下簡稱“管委會”）根據本級工作實際，制定包含選任數量、評審辦法及管理規定等內容的遴選方案。管委會應當在有關成員單位或其所屬或者主管單位等官方網站上提前發布遴選公告，明確遴選名額、遴選條件、報名方式、報名材料、工作程序、意見反饋等相關事項。為了確保擇優遴選，管委會可派員組成評審組，通過審查材料、走訪了解、面談測試等方式進行審核，并向社會公示。公示期內，對擬入選名單有異議的，管委會應進行調查核實。無異議或者經調查異議不成立的，由管委會作出入選決定，頒發聘書，向社會公布，供社會查詢。

二、第三方專業人員名錄庫成員的權責義務

（一）名錄庫成員的權責

按照是否已入選第三方組織，名錄庫成員的權責可以分為兩個層次，即一般權利和履職權利。一般權利主要包括：被抽選為第三方組織成員的權利、獲得培訓的權利、自愿退出和申辯的權利。其中前兩項是為了保障工作的順利開展，后兩項保障了退出和申訴的通道。履職權利指的是名錄庫成員入選至第三方組織后在履職期間享有的權利，主要應當包括：有權提出意見建議、申請回避、獲得必要信息、獨立發表意見等。需要說明的是，專業人員認為信息不充分時可以要求涉案企業補充相關資料，但應經第三方組織審核同意。此外，雖然考察報告系以第三方組織的名義作出，但有必要在書面報告中保留個人不同意見，避免集體決策掩蓋個人意見。

（二）名錄庫成員的義務

與權利相比較而言，名錄庫成員的義務要求應當更為細致和謹慎，以促進更好履職，保證企業合規結論的公平公正。

1.一般義務。一般義務是指報告義務、接受管理義務、接受培訓義務。主要是指名錄庫成員需要按照管委會的要求，提供個人真實材料，如果技術職稱、工作單位等重要信息發生變更，或出現其他重大事項，應及時向管委會報備。需要說明的是，培訓既是權利也是義務，類似于公務員法中規定公務員有接受培訓的權利和義務一樣。作為名錄庫成員，應該接受管委會組織的培訓，學習新知識、提高工作技能。

2.履職職責。履職責任是指名錄庫成員入選第三方組織后需履行的職責義務。我們認為專業人員要誠實、信用、謹慎、中立地履行以下職責義務：按照規定的權限和程序，依法、獨立、客觀、公正地進行企業合規第三方監督評估;參與審查涉案企業制定合規計劃的可行性、有效性和全面性，提出修改完善的意見、建議;在合規考察期內，針對涉案企業合規計劃、定期書面報告開展必要的檢查、評估;合規考察期屆滿后，參與計劃的完成情況的檢查、評估和考核，參與制作完成合規考察書面報告，并對所簽署的意見負責;根據辦理案件的檢察院的要求，參加涉案企業的聽證會;合規考察期限內，發現涉案企業或其人員尚未被辦案機關掌握的犯罪事實或者新實施的犯罪行為、新出現的不合規行為，及時向管委會及負責辦理案件的檢察院報告等。

3.禁止性要求。考慮到企業合規工作的涉企性、復雜性、社會性，以及最終可能產生的司法影響，我們認為有必要適當增加一些禁止性義務：如名錄庫成員不得妨礙企業合規第三方監督評估正常進行及案件公正處理;不得泄露履職過程中知悉的案件信息;不得利用成員身份發表與履職無關的言論、從事履職無關的活動等。如有以上行為，要承擔相應職業風險和紀律、法律責任。

三、第三方專業人員名錄庫的使用

（一）抽取保持隨機性

抽取人員的方式既非指定，亦非輪流，而是隨機抽取，目的是盡量避免有意識的偏見或可預測性。如《山東省工業和信息化廳專家庫管理辦法》中第10條規定，“專家選取采取輪換原則。同一專家被連續選中兩次后，在下輪抽取活動中自動輪空。”我們建議，在企業合規專家庫中，可參考上述的下輪抽取輪空方法。主要考慮所有專業人員均是兼職擔任，且合規案件一般較為復雜，如果同時參與幾個，會占用其較多的工作時間，從而降低專家及其所在單位支持企業合規工作的積極性。

（二）人員具有獨立性

“第三方人員”必須要獨立和區別于“第一方”（涉案企業）、“第二方”（檢察機關），才能避免和克服主觀化、內部化、非專業等問題。除了評估結束后的規定時間內不能接受該涉案企業的業務之外，我們認為需要針對個案對相關人員先前業務進行回溯。比如《山東省科技專家庫管理辦法（試行）》第13條就明確要求專家如在過去2年之內與被評審項目單位有過聘用或合作關系的應當主動申明回避。由于律師、會計師、稅務師等社會中介組織人員既是名錄庫的主要人選，也是為企業提供社會服務的主體，為避免業務交叉，導致社會對企業合規監督評估工作產生質疑，可以參考借鑒以上條款，明確抽選的人員如在2年內曾與被監督評估企業有過聘任、委托、合作關系，或與被監督評估企業存在其他重大利益關系的，應當主動向管委會申請回避。

（三）適用堅持靈活性

考慮到企業合規試點工作剛剛開始，還要依賴司法實踐的進一步探索，名錄庫在組建之初也難以網羅到所有人才，因此在名錄庫的使用上要有一定靈活性。第一，內外靈活。如被監督評估企業所涉事項有特殊要求，或難以抽選出可勝任的人員，在符合程序客觀公正的前提下，可由管委會在名錄庫內直接指定人員或協商邀請名錄庫外的專業人員參加第三方組織。第二，區域內靈活。《意見》出臺后，各地均在積極組建本地名錄庫，但名錄庫應該是可共享的，同一區域內上下級、同級管委會之間可以共享，否則組建人才庫會成為“搶人大賽”，反而不利于資源的優化配置和名錄庫的良性發展。

（四）總體突出公益性

據考察，一般專家庫中聘請專家均系有償服務，常見的專家報酬模式是“誰委托，誰付費”，如《通信工程建設項目評標專家及評標專家庫管理辦法》規定專家酬勞按有關規定支付;《成都市城市建設發展研究院專家庫管理辦法》明確項目開題、結項評審每人次1000，咨詢每人次300元。目前，《意見》中對相關組織運行和人員履職的費用未有涉及，實踐中監督評估人員的費用由誰承擔暫無定論。我們認為，企業合規工作根本上是為了市場經濟秩序的恢復和維護，目的在于優化營商環境、加強對整體公共利益的保護而非為個別企業或人員服務。因此，第三方監督評估絕非一般的市場盈利性行為，而是帶有公共利益或公共服務性質的工作。專家的履職費用，一般僅考慮交通費等必要支出，且不宜由企業來承擔，否則容易影響合規激勵與最終結果的公正性。相關經費可以參考人民監督員的規定，統一納入財政經費預算，進行嚴格管理。

四、第三方專業人員名錄庫的監管

（一）管委會的動態管理

《意見》第8條明確規定了管委會對專業人員名錄庫實行動態管理。很多專家庫中都會采用動態管理的管理方法，如國家稅務總局《稅務稽查隨機抽查對象名錄庫管理辦法（試行）》、財政部《政府和社會資本合作咨詢機構庫名錄管理暫行辦法》、中國綠色食品發展中心印發的《綠色食品評審專家庫管理辦法》等均如是。為何要強調動態管理，主要是因為名錄庫以人為主體構建，而人具有高度的不確定性。具體而言，管委會需要配套建立臺賬制度、考核評估制度，明確“工作不合格”的考核標準以及“自愿退出”“責令退出”等不同處理情形，根據工作需要、結合考核情況以及本人意愿等實際情況及時調整或者補充名錄庫人員。此外，管委會需每年定期審核本級名錄庫名單并在相關網站予以公告，供社會查詢，并結合不定期的隨時調整與每年定期審核，實現對名錄庫的動態管理。

（二）檢察機關的法律監督

在企業合規改革試點工作中，檢察機關不宜介入到名錄庫的具體管理，需要守好職能邊界，通過履行法律監督職責間接督促名錄庫成員正確履職，如發現在庫人員存在明顯履職不當情形的，及時向管委會提出意見建議，或向有關主管機構、協會提出檢察建議或者意見;發現涉嫌犯罪的依法處理。

1.檢察機關可通過對本級名錄庫組成人員的備案審查來進行監督。備案審查體現在多個程序步驟，管委會在向有關新聞媒體、網站公示名錄庫擬初入選名單、公示期滿公布確定名錄庫入選名單、具體組建第三方組織成員名單時，均應當向負責辦理案件的檢察院備案。

2.檢察機關可通過對第三方組織最終報告的審查來進行監督。如果發現第三方組織故意提供虛假報告或者提供的報告嚴重失實的，檢察機關可及時向有關主管機關、協會等提出懲戒建議;涉嫌違法犯罪的，建議將相關人員列入專業人員名錄庫黑名單。

3.檢察機關可通過受理涉案企業或社會公眾的控告、申訴來進行監督。受理控告申訴系檢察機關的法定職責。涉案企業或相關社會公眾認為專業人員行為不當或者涉嫌違法犯罪的，可以向負責辦理案件的人民檢察院提出控告、申訴。

（三）社會的外部監督

社會外部監督是對除管委會、檢察機關之外的包括涉案企業、社會公眾、專業人員所在單位、行業協會等在內的外部監督形式的統稱。

1.涉案企業和社會公眾均可提出異議。涉案企業作為合規監督評估中的被評估方，除了要為第三方組織人員的履職提供保障和支持，也可對相關人員的資質、工作表現提出異議。如涉案企業、個人、其他相關單位、人員對選任的第三方組織組成人員提出異議，或要求其回避的，管委會應當及時調查核實并視情況作出調整;涉案企業或其他人員認為第三方組織或其組成人員的檢查、評估行為不當或者涉嫌違法犯罪的，除了向檢察機關控告，也可以向負責選任第三方組織的管委會反映或者提出異議。

2.單位、行業協會負有一定的監督職責。專業人員所在單位或行業協會更加熟悉專業人員的背景和情況，要加強對專業人員信息的審核把關，及時向檢察機關和管委會報告專業失范、違法違紀等重大事項。

[1] 參見徐日丹：《真嚴管真厚愛，做好服務企業“后半篇文章”》，最高人民檢察院網https：//www.spp.gov.cn/zdgz/202106/t20210604_520363.shtml，最后訪問日期：2021年10月22日。

[2] 我們收集了超過50份的各類專家庫、名錄庫的生效規范性文件，其中企業合規領域的名錄庫文件2份，其他行業或領域的規范性文件53份，級別涵蓋國家、省、市、縣四級，涉及科技、交通運輸、環保、藥品監管、建筑、稅務等多個領域。

[3] 參見《關于印發〈深圳市寶安區司法局關于企業刑事合規獨立監控人選任及管理規定（試行）〉的通知》，深圳市寶安區司法局網站，http：//www.baoan.gov.cn/basfj/gkmlpt/content/8/8040/post_8040099.html#5161，最后訪問日期：2021 年8月12日。

[4] 參見《上海自貿區涉案企業合規第三方監督評估機制首批專業人員名錄庫建議人選公示》，上海市浦東新區工商業聯合會網站http：//www.pdgsl.com/article/content.html？key=61a42b2f3dd8cb2f4d8b456a&lanmu=shxx，最后訪問日期：2021年12月2日。