意思表示瑕疵的離婚協(xié)議效力問(wèn)題研究

劉婷

【摘? 要】離婚協(xié)議是以解除婚姻關(guān)系為目的，就財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等事項(xiàng)為內(nèi)容達(dá)成一致的意思表示，其效力在實(shí)踐中產(chǎn)生爭(zhēng)議的原因有兩個(gè)：一是法律及司法解釋的規(guī)定不明存在漏洞，二是學(xué)理上的原因，學(xué)者們對(duì)離婚協(xié)議的性質(zhì)存在認(rèn)識(shí)上的差別。本文從離婚協(xié)議性質(zhì)入手，討論其效力問(wèn)題。

【關(guān)鍵詞】意思表示瑕疵;離婚協(xié)議;效力;研究

1.離婚協(xié)議的性質(zhì)

離婚協(xié)議是以解除婚姻關(guān)系為目的，就財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等事項(xiàng)為內(nèi)容達(dá)成一致的意思表示，其效力在實(shí)踐中產(chǎn)生爭(zhēng)議的原因有兩個(gè)：一是法律及司法解釋的規(guī)定不明存在漏洞，二是學(xué)理上的原因，學(xué)者們對(duì)離婚協(xié)議的性質(zhì)存在認(rèn)識(shí)上的差別。本文從離婚協(xié)議性質(zhì)入手，討論其效力問(wèn)題。

1.1涉及身份關(guān)系的單一合同說(shuō)

該觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為其實(shí)質(zhì)為單一的涉及身份關(guān)系的協(xié)議，需要進(jìn)行離婚登記，離婚協(xié)議才能有效。未經(jīng)過(guò)行政機(jī)關(guān)的確認(rèn)，對(duì)雙方?jīng)]有拘束力，法院在處理該類(lèi)案件時(shí)也不能將離婚協(xié)議作為直接證據(jù)使用。

此觀(guān)點(diǎn)是片面的，離婚協(xié)議包含多方面的內(nèi)容，具有多個(gè)意思表示，且各自產(chǎn)生不同的法律效果。如果僅因?yàn)樯矸蓐P(guān)系未進(jìn)行登記就完全否認(rèn)協(xié)議中財(cái)產(chǎn)條款的成立，是不合理的。

1.2混合民事合同說(shuō)

徐棟華學(xué)者認(rèn)為離婚協(xié)議包括方面內(nèi)容是混合型民事合同，既包含了身份關(guān)系又包含了財(cái)產(chǎn)關(guān)系。離婚協(xié)議中解除人身關(guān)系的條款自婚姻登記機(jī)關(guān)登記之日起生效，子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割、債權(quán)債務(wù)的分配條款參照民事合同的處理原則即在當(dāng)事人簽字即生效。①

按照此種觀(guān)點(diǎn)，同一協(xié)議采取不同的生效標(biāo)準(zhǔn)，否定了夫妻身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的密切聯(lián)系。婚姻關(guān)系仍在持續(xù)的時(shí)候財(cái)產(chǎn)分割和債權(quán)債務(wù)處理已經(jīng)生效，顯然矛盾。

1.3附條件民事協(xié)議說(shuō)

李洪祥學(xué)者認(rèn)為，夫妻雙方必須進(jìn)行離婚登記或者通過(guò)法院調(diào)解離婚，離婚協(xié)議才能生效。若雙方未能協(xié)商一致，一方至法院起訴離婚，則離婚協(xié)議不能生效。②

此觀(guān)點(diǎn)的基礎(chǔ)是《民法典》合同編第158條關(guān)于附條件合同的規(guī)定，③按照這一觀(guān)點(diǎn)，夫妻任何一方在簽訂離婚協(xié)議后都必須到行政機(jī)關(guān)進(jìn)行離婚登記，否則就是惡意阻止附條件的成立。而我國(guó)規(guī)定，雙方簽訂離婚協(xié)議后辦理離婚登記前可以解除該離婚協(xié)議，因此這一觀(guān)點(diǎn)與婚姻法的精神相違背。

1.4復(fù)合協(xié)議說(shuō)

此種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，離婚協(xié)議是一種復(fù)合協(xié)議，包含形成行為和附隨行為兩種法律行為。身份關(guān)系的解除是形成行為，財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)是附隨行為形成行為的效力決定附隨行為的效力：形成行為不生效，附隨行為也不生效。④

本文贊同此種觀(guān)點(diǎn)。這一觀(guān)點(diǎn)是基于史尚寬的理論，他將親屬法上的行為從效力上分為形成行為、附隨行為和支配行為。形成的身份行為是指直接以一定親屬身份的發(fā)生、變更或消滅為目的的法律行為;附隨的身份行為是指以形成的行為為前提，附隨于該行為而為的法律行為，如有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)制的約定、離婚時(shí)有關(guān)子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割的協(xié)議等。⑤而且《婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ返?、9條，也將身份行為和財(cái)產(chǎn)行為家于區(qū)分，也說(shuō)明離婚協(xié)議是數(shù)個(gè)行為。形成行為與附隨行為的生效要件不同，形成行為生效需要離婚登記，附隨行為則達(dá)成合意就可生效，但形成行為對(duì)附隨行為又有制約。復(fù)合協(xié)議說(shuō)既注意到了離婚協(xié)議包含數(shù)個(gè)法律行為具有復(fù)合性，又未忽視數(shù)個(gè)法律行為之間的密切聯(lián)系。本文將以此為基礎(chǔ)，從身份行為和財(cái)產(chǎn)行為兩個(gè)方面探討離婚協(xié)議的效力。

2.意思表示瑕疵的離婚協(xié)議的效力

離婚協(xié)議是一種特殊的民事法律行為，所以對(duì)其生效要件的討論首先要放在民事法律行為層面，需要滿(mǎn)足民事法律行為基本要件。離婚協(xié)議效力出現(xiàn)瑕疵的情況有多種可能，最多的情況就是意思表示的瑕疵。意思表示不真實(shí)主要一方欺詐和通謀虛假意思表示。

2.1欺詐離婚的離婚協(xié)議效力

欺詐離婚是夫妻一方要真正離婚，而欺騙對(duì)方是暫時(shí)離婚，使之同意辦理離婚登記的行為。《民法典》第148條規(guī)定，欺詐行為是可撤銷(xiāo)的。《婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ返?條⑥規(guī)定，在欺詐情形下達(dá)成的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議是可以撤銷(xiāo)的。下文將從以下幾個(gè)案例分析欺詐離婚的離婚協(xié)議效力：案例一王某與楊某離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案、案例二張某與李某婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案。⑦

根據(jù)復(fù)合協(xié)議說(shuō)，身份行為是形成行為，一經(jīng)登記立即生效。所以案例1、2中即使存在欺詐，其離婚登記都是有效的，離婚登記符合法定程序就發(fā)生效力且具有不可逆轉(zhuǎn)性。根據(jù)《婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ返?條，受欺詐方在錯(cuò)誤意思表示之下達(dá)成的離婚協(xié)議，其中涉及財(cái)產(chǎn)分割的條款可在一年內(nèi)向法院申請(qǐng)變更或撤銷(xiāo)，而關(guān)于身份關(guān)系的部分不可以變更或撤銷(xiāo)。由此也能看出立法者對(duì)于協(xié)議離婚身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的態(tài)度。所以即使欺詐離婚只要依法定程序進(jìn)行了離婚登記，解除婚姻關(guān)系的身份行為即發(fā)生效力。

案例1駁回原告的訴訟請(qǐng)求，對(duì)于離婚協(xié)議不予撤銷(xiāo)，因?yàn)樽C據(jù)不足以征明存在欺詐，案2則以顯失公平為由撤銷(xiāo)離婚協(xié)議。可見(jiàn)在實(shí)踐中，因受欺詐簽署的離婚協(xié)議能否撤銷(xiāo)還存在很大的爭(zhēng)議。法院對(duì)受欺詐的離婚協(xié)議能否撤銷(xiāo)從上訴兩個(gè)案例來(lái)看，最主要的是受欺詐方能否證明“欺詐”。案例2中，雖然法院判決撤銷(xiāo)離婚協(xié)議，但也是以“顯失公平”為判決理由，而不是受欺詐。本文認(rèn)為，對(duì)受欺詐簽署的離婚協(xié)議能否撤銷(xiāo)，主要在于受欺詐方能否證明受欺詐，不能輕易適用合同法第54條以“顯失公平”為由變更或撤銷(xiāo)。因?yàn)殡x婚協(xié)議不同于一般的民事合同，當(dāng)事人訂立離婚協(xié)議時(shí)，難以避免的包含一些感情因素，所以不能簡(jiǎn)單的適用合同法對(duì)一般的民事合同的規(guī)定以“顯失公平”為由撤銷(xiāo)或者變更。在欺詐離婚的場(chǎng)合中雖然一方是受欺詐而簽署的離婚協(xié)議，但其最初的也是為了一己私利而將離婚登記視如兒戲，認(rèn)為可從“假離婚”中有利可圖，將離婚作為達(dá)到某種目的的手段，在目的達(dá)成之后再?gòu)?fù)婚。從這個(gè)角度講，受欺詐離婚中，受欺詐方也有不可推卸的責(zé)任，因此也應(yīng)為自己的決定付出代價(jià)。舉證證明受欺詐的難度也是對(duì)這種虛偽表示的一種制裁與懲罰。

2.2通謀虛假離婚的離婚協(xié)議效力

通謀虛假離婚，是指夫妻雙方為了各自或者共同的目的合謀串通做出虛假的離婚合意，在目的達(dá)成后再?gòu)?fù)婚的離婚行為。“通謀”不僅雙方欠缺真實(shí)的意思表示，而且雙方虛假的意思表示為對(duì)方所“明知”。通謀虛假離婚的動(dòng)機(jī)很多，大多是為了獲得經(jīng)濟(jì)利益或者逃避債務(wù)。但有時(shí)會(huì)出現(xiàn)“弄假成真”的情況，一方在得到預(yù)期利益之后，不愿復(fù)婚或者與他人結(jié)婚。《民法典》第146條規(guī)定當(dāng)事人雙方以虛假意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效，那虛假意思表示的離婚協(xié)議在夫妻見(jiàn)是否有效？當(dāng)離婚協(xié)議涉及第三人時(shí)的是否有效？本文通過(guò)以下司法判例研究此種情況下離婚協(xié)議的效力：案例三郭某與石某離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案、案例四趙某與吳某離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案。⑧

由三和四兩個(gè)案例可見(jiàn)，只要夫妻雙方通過(guò)法定途徑離婚，就認(rèn)定身份行為有效。離婚協(xié)議未涉及第三人利益時(shí)，合法有效，如果離婚協(xié)議中的條款損害了第三人的利益，法院就會(huì)判決離婚協(xié)議中損害第三人利益的部分無(wú)效，其他部分仍然有效。生效的離婚協(xié)議對(duì)夫妻雙方均有約束力，欺詐脅迫的離婚協(xié)議可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)，但民法典婚姻編和司法解釋均未規(guī)定虛假離婚時(shí)達(dá)成的離婚協(xié)議的效力。因此實(shí)踐中，法官審理離婚協(xié)議效力糾紛的案件，只要未發(fā)現(xiàn)存在違反法律規(guī)定，夫妻雙方按照法定程序進(jìn)行了離婚登記，當(dāng)事人也沒(méi)有證據(jù)證明欺詐脅迫的情形，同時(shí)離婚協(xié)議符合法定或約定的生效要件，就認(rèn)定該離婚協(xié)議是有效的。《民法典》合同編第154條規(guī)定，惡意串通的合同是無(wú)效的。本文認(rèn)為在通謀假離婚的情形下，如果離婚協(xié)議中財(cái)產(chǎn)分割部分損害了第三人的利益，則第三人可以根據(jù)第154條的規(guī)定請(qǐng)求法院認(rèn)定離婚協(xié)議中損害其利益的部分無(wú)效，因?yàn)閷?duì)于第三人來(lái)說(shuō)，離婚協(xié)議只是夫妻之間的合同，當(dāng)夫妻雙方串通損害了第三人的利益時(shí)，第三人當(dāng)然可以依據(jù)第154條請(qǐng)求認(rèn)定損害其利益部分無(wú)效。這也符合民法的原理和精神。

綜上，意思表示瑕疵的離婚協(xié)議包括欺詐離婚和通謀假離婚。在欺詐離婚和通謀假離婚中，除離婚登記不符合法定程序外，為了維護(hù)離婚登記的權(quán)威性，身份行為有效，即離婚有效。在欺詐離婚中，財(cái)產(chǎn)行為在受欺詐一方能舉證證明其因受欺詐而假離婚時(shí)可撤銷(xiāo)。通謀假離婚中，財(cái)產(chǎn)行為對(duì)于當(dāng)事人均有拘束力，但是離婚協(xié)議中損害了善意第三人的利益時(shí)，第三人可申請(qǐng)損害其利益部分無(wú)效，其余部分仍然有效。

3.司法適用的完善

3.1明晰法條釋義

法律是立法者根據(jù)立法當(dāng)時(shí)的社會(huì)情況制定的適用于未來(lái)一段時(shí)間內(nèi)的行為規(guī)范，但法律規(guī)則不可能包羅萬(wàn)象，窮盡所有情況，因此就需要司法解釋使法律適應(yīng)復(fù)雜變化的社會(huì)關(guān)系。我國(guó)的司法解釋指最高人民法院和最高人民檢察院對(duì)法律所作出的解釋。

本文認(rèn)為，司法解釋與案件審理過(guò)程中的法律適用聯(lián)系密切，法官通常是對(duì)某一法條進(jìn)行理解后再適用于具體的案件，不可能每次都由最高人民法院進(jìn)行解釋。如此一來(lái)，司法解釋就與具體的案件的法律適用脫節(jié)。因此應(yīng)當(dāng)充分尊重辦案法官對(duì)法條的理解，將各層級(jí)辦案法官對(duì)具體條文的解釋納入司法解釋的范圍。同時(shí)這也要求了法官具有較高的法律知識(shí)水平和職業(yè)道德，在對(duì)個(gè)案進(jìn)行事實(shí)了解分析、對(duì)所選擇適用法條的理解、裁判過(guò)程等具有高度的審慎性。每一地區(qū)的社會(huì)情況不同，所以各地區(qū)法院應(yīng)當(dāng)定期整理需要對(duì)法條進(jìn)行解釋才能彌補(bǔ)法律漏洞的案件，將其引用法條和具體理由層級(jí)上報(bào)，最終由最高人民法院梳理總結(jié)形成相應(yīng)的文本或出臺(tái)相應(yīng)的司法解釋?zhuān)员Ｕ纤痉ń忉尩恼_性和統(tǒng)一性。

3.2協(xié)調(diào)部門(mén)法間的沖突

長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)簡(jiǎn)單地用“新法優(yōu)于舊法“、上位法優(yōu)于下位法”、“特別法優(yōu)于一般法”等規(guī)則來(lái)解決法律規(guī)范的沖突。但在司法實(shí)踐中一個(gè)案件往往涉及多種法律關(guān)系，如果簡(jiǎn)單的適用上述三種法律沖突規(guī)范，將難以平衡各主體間的利益，由此造成法理與情理的沖突。隨著時(shí)代的發(fā)展，婚姻中的財(cái)產(chǎn)糾紛越來(lái)越復(fù)雜，就其中的某些問(wèn)題婚姻家庭編及司法解釋還未做出具體的規(guī)定，婚姻關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系開(kāi)始受其他民事法律的調(diào)整。在婚姻解除時(shí)，意思表示瑕疵的離婚協(xié)議中必然會(huì)涉及夫妻財(cái)產(chǎn)的分割，而這種分割很可能涉及到第三人的利益。因此如何適用合同編和婚姻編對(duì)意思表示瑕疵的離婚協(xié)議效力進(jìn)行判定成為案件審理的焦點(diǎn)。

本文認(rèn)為，離婚協(xié)議分親屬法屬性不能當(dāng)然的排除對(duì)《民法典》合同編的適用。離婚協(xié)議中的財(cái)產(chǎn)行為以身份行為的變動(dòng)為前提，具有親屬法屬性，在處理意思表示瑕疵的離婚協(xié)議效力糾紛時(shí)，首先應(yīng)考慮的是《婚姻法》的適用。但其中涉及的財(cái)產(chǎn)問(wèn)題在《合同法》的適用上會(huì)讓人產(chǎn)生疑惑，在司法實(shí)踐中也確有法官以《合同法》第54條中顯失公平和重大誤解對(duì)意思表示瑕疵的離婚協(xié)議進(jìn)行變更或撤銷(xiāo)。所以在解決意思表示瑕疵的離婚協(xié)議效力時(shí)，如何選擇適用法律應(yīng)遵循以下原則：第一，《婚姻法》中有明確規(guī)定的適用《婚姻法》。如受欺詐而離婚一方可以依據(jù)《婚姻法司法解釋》的規(guī)定，向法院提起訴訟，申請(qǐng)撤銷(xiāo)離婚協(xié)議;第二，《婚姻法》中沒(méi)有明確規(guī)定的，適用其他民事法律規(guī)定具有合理性且不違背常理，可以適用其他民事法律規(guī)定。因?yàn)樯矸菪袨橐矊儆诿袷路尚袨椋瑢?duì)于民事法律行為的一般性規(guī)定也可對(duì)其進(jìn)行規(guī)制。如在夫妻雙方為逃避債務(wù)虛假離婚的情形中，債權(quán)人其可依據(jù)《合同法》第52條申請(qǐng)法院認(rèn)定離婚協(xié)議無(wú)效，因?yàn)榇藭r(shí)離婚協(xié)議對(duì)于債權(quán)人來(lái)講就是夫妻雙方惡意串通的“合同”;第三，《婚姻法》未作明確規(guī)定，適用其他民事法律規(guī)范不合理或者與常理相違背的，不應(yīng)適用其他民法規(guī)定。⑨如夫妻雙方在簽署離婚協(xié)議時(shí)考慮的因素很多，除了經(jīng)濟(jì)因素外還有情感因素，法院不能簡(jiǎn)單的適用《合同法》第54條以顯失公平或重大誤解對(duì)離婚協(xié)議予以變更或撤銷(xiāo)。

注釋

①余棟華：《協(xié)議離婚中財(cái)產(chǎn)處分協(xié)議性質(zhì)與生效時(shí)間研究》，載于《求實(shí)》2012年第2期，第89頁(yè)。

②李洪祥：《離婚財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的類(lèi)型、性質(zhì)及效力》，載《當(dāng)代法學(xué)（雙月刊）》2010年第4期。

③《民法典》第一百五十八條規(guī)定：民事法律行為可以附條件，但是按照其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時(shí)失效。

④許莉：《離婚協(xié)議效力探析》，載《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第1期，第35-41頁(yè)。

⑤史尚寬：《親屬法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年2月，第12-14頁(yè)。

⑥《最高院婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ返?條：男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題反悔，請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。人民法院受理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。

⑦參見(jiàn)：（2017）津0116民初45833號(hào)、（2013）黑監(jiān)民再字第25號(hào)

⑧參見(jiàn)：（2015）北民初字第632號(hào)、（2019）浙07民終4774號(hào)。

⑨參見(jiàn)楊立新著：《婚姻家庭法》，人民法院出版社2009年11月第1版，第110-111頁(yè)。

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