因工致殘可獲工傷保險和商業保險雙重賠償

因工致殘可獲工傷保險和商業保險雙重賠償

吳律師：

我于上班期間在工作場所因為工作原因受到傷害后，已被相關部門認定工傷。鑒于所在公司沒有為我辦理工傷保險，我曾要求公司給予工傷賠償，但卻遭到公司拒絕，理由是公司曾經出資為我購買意外傷害保險，我也已經從保險公司獲得了理賠，甚至理賠到的款項已經超過了工傷保險的支付標準。請問：公司的理由成立嗎？

讀者：劉茹慧

劉茹慧讀者：

公司的理由不能成立，即你照樣有權要求公司給予工傷賠償。

第一，你有權獲得工傷保險和商業保險雙重賠償。《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第八條規定：“職工因第三人的原因受到傷害，社會保險行政部門以職工或者其近親屬已經對第三人提起民事訴訟或者獲得民事賠償為由，作出不予受理工傷認定申請或者不予認定工傷決定的，人民法院不予支持……職工因第三人的原因導致工傷，社會保險經辦機構以職工或者其近親屬已經對第三人提起民事訴訟為由，拒絕支付工傷保險待遇的，人民法院不予支持，但第三人已經支付的醫療費用除外。”即基于工傷保險和商業保險的性質、功能不盡相同，決定了民事賠償和工傷保險待遇賠償可以同時并存。鑒于商業保險恰恰屬于民事賠償的范疇，也就意味著你符合獲得雙倍賠償的要件。

第二，公司必須承擔工傷賠償責任。《工傷保險條例》第二條第一款規定：“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。”即為職工繳納工傷保險費是用人單位的法定義務，該法定義務不得通過任何形式予以免除或變相免除。與之對應，雖然公司為你購買的商業意外傷害保險，雖然你通過商業保險的理賠所得超過了工傷保險的支付標準，但并不能因此免除公司作為用人單位負有的法定的繳納工傷保險費的義務或支付工傷保險待遇的義務。公司未為你辦理工傷保險，無疑與之相違。而該條例第六十二條第二款規定：“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”。也就是說，公司難辭其咎。

吳律師

被妹妹冒名結婚我該怎樣才能撤銷登記

吳律師：

我妹妹與男友戀愛同居后，因自己的身份證遺失無法辦理結婚登記，遂利用與和我長相酷似的特點，悄悄用我的身份證、戶口簿與男友辦理了結婚登記。一年后，當我與男友前去領取結婚證時，我才得知真相。請問：我該通過什么方式來撤銷以我的名義辦理的結婚登記。

讀者：洪茹茹

洪茹茹讀者：

你可以通過行政復議或者提起行政訴訟的方式，撤銷你與妹妹男友的結婚登記。

《最高人民法院行政審判庭關于婚姻登記行政案件原告資格及判決方式有關問題的答復》中指出：“根據《婚姻法》第八條規定，婚姻關系雙方或一方當事人未親自到婚姻登記機關進行婚姻登記，且不能證明婚姻登記系男女雙方的真實意思表示，當事人對該婚姻登記不服提起訴訟的，人民法院應當依法予以撤銷。”《最高人民法院關于適用<婚姻法>若干問題的解釋（三）》第一條也指出：“當事人以婚姻法第十條規定以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應當判決駁回當事人的申請。當事人以結婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結婚登記的，告知其可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。”而《婚姻法》第十條規定：“有下列情形之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結婚的親屬關系的；（三）婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚齡的。”即鑒于婚姻登記是行政機關的一種具體行政行為，登記所必備的各種形式上和程序上的條件都是行政機關作出行政行為的要件，形式和程序上存在的問題是否影響行政機關作出登記的效力，需要通過行政法上的有關原則和規定予以確認，因而要求撤銷結婚登記，需要通過行政復議或者行政訴訟予以處理：一方面，當事人可以向進行婚姻登記的民政機關的同級人民政府或者上級民政機關提出行政復議，由復議機關對于婚姻登記的合法性和合理性進行審查，從而做出適當的決定。另一方面，當事人也可以直接向法院提起行政訴訟，或者在對行政復議決定不服時提起行政訴訟，由法院對于婚姻登記的合法性進行審查。如果婚姻登記的瑕疵影響到婚姻實質性因素的認定，法院可以撤銷該結婚登記。與之對應，基于你妹妹的冒名結婚行為并不屬于《婚姻法》所列情形之一，決定了你有權通過上述方式予以撤銷。

吳律師

哪些情形解除勞動合同單位有權拒付經濟補償金

吳律師：

我是一家公司人事部負責人。由于種種原因，員工辭職、公司解聘、勞動合同因到期而終止，導致人員變動情況時有發生。就不同情形，應否支付經濟補償金的情況也時有爭執。請問：在哪些情形下，用人單位可以拒絕支付經濟補償金？

讀者：胡琳琳

胡琳琳讀者：

經濟補償金是在勞動合同解除或者終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者經濟上的補助。值得注意的是，并非所有的解除或者終止勞動合同，用人單位都必須支付經濟補償金。如果有下列情形之一，用人單位無須支付經濟補償金：1.協商解除。勞動者提出，與用人單位在完全自愿的情況下，經過平等協商，達成一致提前終止勞動合同。但是，如果是用人單位提出，再協商一致解除勞動合同，則仍需支付經濟補償。2.過失性辭退。即過失性解除勞動合同，是指用人單位在勞動者存在一定過失的情況下，無須事先通知即可以單方解除勞動合同、辭退勞動者的行為。包括：（1）勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）勞動者嚴重違反用人單位的規章制度的；（3）勞動者嚴重失職、營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（4）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；（5）因勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立勞動合同，致使勞動合同無效的；（6）勞動者被依法追究刑事責任的。3.特殊情況下的勞動合同終止。（1）勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的，因為《勞動合同法》第四十四條第（二）項規定，“勞動者開始依法享受基本養老保險待遇”是勞動合同終止的法定條件；（2）勞動者死亡或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（3）以完成一定工作任務為期限的勞動合同期限屆滿終止的；（4）固定期限勞動合同到期，用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂而終止勞動合同的。4.勞動者達到退休年齡而勞動合同終止。因為《勞動合同法實施條例》第二十一條也同樣表明，勞動者達到退休年齡，是勞動合同終止的法定理由。而《勞動合同法》第四十六條關于應當支付經濟補償金的情形中，并沒有包括勞動者達到退休年齡導致勞動合同終止。

吳律師

無借條、收條、轉賬憑證怎樣才能要回借款

吳律師：

吳某向我借款時，我給付的是現金。鑒于彼此為好友，我沒有向其索要任何憑證，他也沒有主動提供任何字據。可吳某在約定的期限屆滿且已經超過半年后，一直沒有還款的意思。請問：在沒有借條、收條、轉賬憑證的情況下，為防止吳某賴賬，我該怎樣才能要回借款？

讀者：梁如萍

梁如萍讀者：

從證據角度上看，你可以通過以下方式提供或者獲取證據，以便索回借款。

第一，可以讓證人作證。利用證人證言來查清借款事實歷來為法律所重視，證人證言也是借款訴訟中運用廣泛的證據形式之一。值得注意的是，根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第五十三條、第五十五條、第五十六條之規定，不能正確表達意志的人，不能作為證人；證人非因年邁體弱或者行動不便無法出庭、特殊崗位確實無法離開、路途特別遙遠或交通不便難以出庭、由于自然災害等不可抗力無法出庭、其他無法出庭的特殊情況等，應當出庭作證，接受當事人的質詢。

第二，可以錄音。鑒于《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第六十八條規定：“以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。”這就要求錄音證據必須符合下列條件：取得必須符合法律規定，錄音系雙方當事人的真實意思表示，不存在脅迫、威脅等違法行為，也不存在侵犯他人隱私權、住宅權等合法權益；錄音技術條件良好，談話人主體身份明確，內容清晰，未被剪接或者偽造；具有客觀真實性和連貫性，內容未被篡改，無疑點。如果條件許可，不妨通過通話錄音公證服務系統和通話錄音公證軟件進行，該項技術一般采用數字簽名和文件加密、云存儲等，能為通話時間、通話主體、呼入呼出、通話內容、通話時長等事實提供具有高度證明力的證據。

第三，可以利用QQ、微信、支付寶聊天記錄、微信語音記錄。根據《民事訴訟法》第六十三條之規定，證據包括當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數據、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄。其中的電子數據是指通過電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息。QQ、微信、支付寶聊天記錄、微信語音記錄的特征無疑與之吻合。值得注意的是，鑒于它們具有數據性、多樣性、易復制性、易破壞性等特點，在作為證據使用時必須具有真實性、完整性和關聯性。

吳律師

單位不批準年休假申請員工可以自行決定休假嗎

吳律師：

我于2017年8月入職某網絡公司。日前，我因家中有急事，就向公司申請休5天年休假。然而，公司稱歲末年初，任務重、缺人手，因此暫不批準休年假，并讓我在下一年度休或者領取一筆年休假工資報酬之間作出選擇。我認為，盡管公司不批假，但休年假是勞動者享受的法定權利，自己有權自行休年假。公司嚴正指出，未獲批準就自行休年假離開崗位，會被按曠工處理的。請問：公司的說法對嗎？

讀者：馬友斌

馬友斌讀者：

《職工帶薪年休假條例》第五條規定：“單位根據生產、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統籌安排職工年休假。年休假在一個年度內可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。單位因生產、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的，可以跨一個年度安排。”《企業職工帶薪年休假實施辦法》第九條規定：“……用人單位確因工作需要不能安排職工年休假或者跨1個年度安排年休假的，應征得職工本人同意。”由上可見，安排職工休假既是單位的權利也是義務，而且，年休假一般不得跨年度安排，除非征得職工同意。

一般情況下，職工休年假是由本人申請，單位審批同意后方可執行。審批的過程就是雙方協商溝通的過程，內容包括休假日期和時間長短。雙方協商溝通時，雖然單位要“考慮職工本人意愿”，但這只是影響因素之一，最終要由單位“統籌安排”，決定權在單位，即單位有權根據生產、工作的具體情況，決定是否批準職工此時休假。而且《勞動法》第三條：“勞動者應當遵守勞動紀律和職業道德。”因此，如果未經單位批準，職工是不能擅自休年休假的。

由于公司不批準你的年休假申請，你可以選擇把本年度的年休假推遲到下一年度休，也可以根據《職工帶薪年休假條例》第五條“……對職工應休未休的年休假天數，單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬”之規定主張相應報酬。如果你認為公司不批年休假的理由不能成立，則可以通過向勞動保障部門投訴來解決，但不能自行決定休年假。如果你自行休年假，那么公司有權根據其制定的相關規定進行處理，甚至可以按曠工處理并解除勞動合同。

吳律師

借條未約定利息已付利息能否要回

吳律師：

我向朋友盛某借了10萬元，并出具了借條，借條上約定借款期限8個月，但沒有約定利息。借款1個月后，盛某要我按月付給利息2000元，我先后付給他5個月利息計1萬元。當我準備支付給第6個月的利息時，有人告訴我，借條上沒有約定利息的，可以不支付利息，此后我沒有再給盛某利息。我想，既然是無利息借款，已經付給的1萬元利息可以從10萬元借款中扣除，這樣只還給盛某9萬元就可以了。請問：我這樣理解對嗎？

讀者：姜智勤

姜智勤讀者：

你這樣理解是不對的。《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十五條規定：“借貸雙方沒有約定利息，出借人主張支付借期內利息的，人民法院不予支持。自然人之間借貸對利息約定不明，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持。……”《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第三十一條規定：“沒有約定利息但借款人自愿支付，或者超過約定的利率自愿支付利息或違約金，且沒有損害國家、集體和第三人利益，借款人又以不當得利為由要求出借人返還的，人民法院不予支持，但借款人要求返還超過年利率36%部分的利息除外。”本案中，你出具的借條中對是否支付利息沒有約定，視為不支付利息，盛某即使向法院起訴主張利息，法院也不會支持的。但是，當盛某要求你按月付給利息時，你同意了并實際支付了，這屬于自愿支付。你借款10萬元、每月支付利息2000元，算下來是月利率2%、年利率24%，這并未超過年利率最高限36%。因此，如果盛某不同意將已收取的1萬元利息從10萬元本金中扣除，你即使以不當得利為由提起訴訟，法院也不會支持的。

吳律師

交通肇事后忙于送傷員就醫未撥打110可否算自首

吳律師：

不久前的一天中午，公司安排員工小陳去工地送貨，但與其搭檔的司機小曹臨時有事。當時抱著僥幸的心理，他無證駕駛該貨車向工地送貨。不料，途中將路人馮某撞倒，小陳當即撥打120，并與急救人員一同將受害人送到醫院，但忘記撥打110。不幸的是，受害人馮某受傷太重，經醫院搶救無效死亡。隨后，小陳在醫院被警方帶走。小陳應對此次事故負全部責任，涉嫌交通肇事罪，遂被警方刑事拘留。此間，小陳表示會盡全力賠償，直至馮某家人滿意。請問：小陳撥打120急于救人卻忘了撥打110報警，可否構成自首？可以獲得從寬處罰嗎？

讀者：金華媛

金華媛讀者：

《刑法》第六十七條規定：“犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。”自動投案是成立自首的前提條件，但由于實踐中情況復雜，所以最高法院先后頒布多個司法解釋對如何認定自動投案作出規范。設立自首制度的本意在于促使犯罪分子作案后不逃避法律追究，以便節約司法資源，基于此，《最高人民法院關于處理自首和立功若干具體問題的意見》中規定：犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應當視為自動投案：（1）犯罪后主動報案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現場，在司法機關詢問時交代自己罪行的；（2）明知他人報案而在現場等待，抓捕時無拒捕行為，供認犯罪事實的；（3）在司法機關未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的；（4）因特定違法行為被采取行政拘留、司法拘留、強制隔離戒毒等行政、司法強制措施期間，主動向執行機關交代尚未被掌握的犯罪行為的；（5）其他符合立法本意，應當視為自動投案的情形。

本案中，小陳在交通肇事后雖然撥打急救電話，但他沒有撥打報警電話報案，也沒有呆在現場等待，與上述司法解釋規定的幾種情形相對照，其不屬于自動投案，因而不構成自首。但鑒于小陳以下表現：（1）積極救治傷者以致忘記撥打報警電話；（2）因護送傷者到醫院而離開現場；（3）沒有離開醫院；（4）積極賠償對方損失，因此法院審理后有可能會綜合考慮上述情況，對小陳酌情從輕處罰。

吳律師

（本欄目稿件由李紅艷、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）