員工遲延轉入社保公司能否解除勞動合同

員工遲延轉入社保公司能否解除勞動合同

吳律師：

我與一家單位解除勞動合同，入職到一家公司后，公司曾三次要求我將社保關系轉入該公司，以便辦理社會保險手續。由于種種原因，我時隔20天沒有辦理后，公司以其與我的勞動合同中已約定“拒不配合公司辦理社會保險轉移關系手續，屬于嚴重違反公司規章制度，公司有權解除勞動合同”為由，于日前決定將我解聘。請問：公司的做法對嗎？

讀者：肖琳琳

肖琳琳讀者：

公司的做法并無不當。

《勞動法》第七十二條規定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。”《社會保險法》第四條、第五十八條也分別指出：“中華人民共和國境內的用人單位和個人依法繳納社會保險費，有權查詢繳費記錄、個人權益記錄，要求社會保險經辦機構提供社會保險咨詢等相關服務?！薄坝萌藛挝粦斪杂霉ぶ掌鹑諆葹槠渎毠は蛏鐣ｋU經辦機構申請辦理社會保險登記。”可見按時參加社會保險是用人單位和勞動者雙方的法定義務。公司曾三次要求你轉入社保關系，以便辦理社會保險手續，表明公司已經盡到了自己的職責，你一再未予辦理，不僅影響了勞動關系的正常履行，而且使公司面臨法律風險。公司基于規避法律風險的角度出發，自然可以行使解聘權。同時，公司與你的勞動合同中，已經明確約定“拒不配合公司辦理社會保險轉移關系手續，屬于嚴重違反公司規章制度，公司有權解除勞動合同”，鑒于該約定并沒有違反法律、法規的強制性規定，自然對你具有約束力。你一而再推諉，無疑當屬其列。而《勞動合同法》第三十九條第（二）項規定，勞動者“嚴重違反用人單位的規章制度的”，用人單位可以解除勞動合同。

吳律師

員工被充實到生產一線單位能否“調崗不調薪”

吳律師：

我原來在一家公司的行政部門工作。兩個月前，公司因生產一線人手緊缺，口頭通知將我充實到生產一線?？杀M管生產一線的勞動強度更大、上班時間更長、員工的工資也更高，公司卻只是按我在行政部門工作時的標準發放工資。而面對我的質疑，公司卻表示彼此并沒有通過書面形式變更原勞動合同，故原有工資標準依然有效。請問：公司這種“調崗不調薪”的做法對嗎？

讀者：范琳琳

范琳琳讀者：

公司的做法是錯誤的，即其應當對你調薪。

第一，崗位調整已對你與公司產生約束力?！秳趧雍贤ā返谌鍡l規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執一份。”即崗位調整因涉及到勞動合同必備條款的變化，的確應當協商一致并采取書面形式，但這并不等于未經采取書面形式便必然無效，因為《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條指出：“變更勞動合同未采用書面形式，但已經實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內容不違反法律、行政法規、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持?！闭捎谀阋呀泴嶋H接受公司的調崗要求，且你已經在車間工作了兩個月，加之此種調崗并不為法律所禁止，因而當屬有效。

第二，公司必須對你執行更高的工資標準?！秳趧臃ā返谒氖鶙l規定：“工資分配應當遵循按勞分配原則，實行同工同酬。工資水平在經濟發展的基礎上逐步提高。國家對工資總量實行宏觀調控。”《勞動合同法》第十八條也指出：“勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準約定不明確，引發爭議的，用人單位與勞動者可以重新協商；協商不成的，適用集體合同規定；沒有集體合同或者集體合同未規定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規定勞動條件等標準的，適用國家有關規定?！奔窗磩诜峙洹⑼ね晔枪べY分配應當遵循原則。而崗位變動也往往伴隨著崗位報酬標準的變動，勞動者被調整到新的崗位，其薪酬應當根據新崗位的標準來確定。公司將你調整到勞動強度更大、上班時間更長的生產一線工作，如果工資卻不“水漲船高”，明顯有違按勞分配、同工同酬的原則。

吳律師

單位拒不交出合同可向法院申請“書證提出命令”

吳律師：

我與一家公司的勞動合同中，就月工資的金額有著明確的約定，但該合同只有一份且交由公司保管?？蓪嶋H操作中，公司卻對我的實發工資一減再減，甚至還聲稱勞動合同中賦予了其對應的權利。我申請查看勞動合同，公司又拒不交出勞動合同。請問：如果我就此與公司引發訴訟，能否要求法院責令公司交出勞動合同？

讀者：范萍萍

范萍萍讀者：

姑且不論《勞動合同法》第十六條第二款已明確規定：“勞動合同文本由用人單位和勞動者各執一份?！奔垂镜男袨榕c之相違。僅從另一角度上看，你也有權向法院申請“書證提出命令”，即責令公司交出勞動合同。

《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百一十二條規定：“書證在對方當事人控制之下的，承擔舉證證明責任的當事人可以在舉證期限屆滿前書面申請人民法院責令對方當事人提交。申請理由成立的，人民法院應當責令對方當事人提交，因提交書證所產生的費用，由申請人負擔。對方當事人無正當理由拒不提交的，人民法院可以認定申請人所主張的書證內容為真實?！迸c之對應，書證提出命令是指法院應一方當事人的申請，命令持有書證的另一方當事人或第三人提出書證。而修改后的《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第四十五條規定：“當事人根據《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百一十二條的規定申請人民法院責令對方當事人提交書證的，申請書應當載明所申請提交的書證名稱或者內容、需要以該書證證明的事實及事實的重要性、對方當事人控制該書證的根據以及應當提交該書證的理由。對方當事人否認控制書證的，人民法院應當根據法律規定、習慣等因素，結合案件的事實、證據，對于書證是否在對方當事人控制之下的事實作出綜合判斷?！奔瓷暾垺皶C提出命令”必須符合對應的基本條件。

結合本案，鑒于勞動合同屬于書證，有著具體的內容，而該內容對你需要證明的事實有著積極作用，且對于裁判有著重要意義，在你有根據為公司所掌握的情況下，法院自會作出“書證提出命令”。值得一提的是，書證存在以及對方當事人控制該書證的事實，有時并非需要證據證明，申請人能夠陳述充分理由、足以讓法院確信，法院也可以作出事實存在的認定。

吳律師

公司未為送貨個體戶辦理工傷保險應否賠償損失

吳律師：

我是一名從事文具經營的個體工商戶。附近的一家公司與我口頭約定，其需要的文具材料由我根據其電話通知送往，再憑發票報賬。三個月前，我送貨時不慎在公司院內摔倒受傷。請問：我能否因為公司沒有為我辦理工傷保險，而要求其承擔工傷賠償責任？

讀者：梁倩倩

梁倩倩讀者：

你無權要求公司承擔工傷賠償責任。

《工傷保險條例》第二條規定：“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規定享受工傷保險待遇的權利?！迸c之對應，必須辦理工傷保險的對象，只能是職工即與用人單位存在勞動關系的勞動者，而個體工商戶自身屬于用人單位并非職工。結合本案：

第一，你與公司之間不存在勞動關系。勞動關系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理、指揮與監督下提供有報酬的勞動而產生的權利義務關系?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P于確立勞動關系的有關事項的通知》第一條規定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分?！辫b于你只是根據公司的電話通知送貨上門，再憑發票報賬，意味著你在公司并無工作場所，不受公司考勤制度、規章制度約束，彼此之間只是買賣合同關系，不存人身依附和行政隸屬關系，自然不具備對應的法律特征。

第二，你并非職工。《個體工商戶條例》第二條已經明確：“有經營能力的公民，依照本條例規定經工商行政管理部門登記，從事工商業經營的，為個體工商戶。個體工商戶可以個人經營，也可以家庭經營。”即個體工商戶可以是經營的個人，也可以是經營的群體，而職工只能是個人。正因為公司要求你供貨，只是因為你以個體工商戶的身份經營文具，從而決定了你不能以個體工商戶的身份成為《工傷保險條例》第二條中所指的“職工”，繼而認為公司具有為你辦理工傷保險的義務。

吳律師

勞動者拒絕隔離造成疫情傳播后果企業有權解雇嗎

吳律師：

我公司員工徐某于2020年1月15日起休年假，其間曾到武漢旅游。徐某自武漢返回后沒幾天，就出現發熱、咳嗽等癥狀，其不僅不主動報告，還謊稱自己從其他地方回來，無視我公司和當地街道對其提出居家隔離的要求，多次在外活動，密切接觸人群。沒多久，徐某被確診患新冠肺炎，導致密切接觸者300余人要集中隔離，其中好幾人被確診。徐某因涉嫌以危險方法危害公共安全罪被立案偵查。請問：什么是以危險方法危害公共安全罪？我公司能否解雇徐某？

讀者：趙源

趙源讀者：

以危險方法危害公共安全罪，是指故意使用與放火、決水、爆炸、投放危險物質等危險性相當的其他危險方法，危害公共安全的行為。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見》規定，新型冠狀病毒感染肺炎疑似病人拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離治療，并進入公共場所或者公共交通工具，造成新型冠狀病毒傳播的，以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。徐某作為精神正常的成年人，在自武漢返回出現發熱、咳嗽等癥狀時，屬于應當知道自己是新冠肺炎疑似病人，但其拒絕隔離，仍進入公共場所并密切接觸人群，以致造成了新冠病毒傳播，已涉嫌犯以危險方法危害公共安全罪。

《勞動合同法》第三十九條規定了用人單位可以單方解除勞動合同的若干情形，其中包括：勞動者嚴重違反用人單位的規章制度和被依法追究刑事責任的情形。本案中，徐某故意隱瞞行程和病情，拒不接受公司提出的居家隔離之要求，且造成嚴重后果，應屬于嚴重違反公司相關規章制度，你公司可以此為由解雇徐某。如果你公司沒有對應規章制度規定，那么就只能在法院確定徐某的行為構成犯罪后，立即解雇徐某。

吳律師

公司無力賠付工傷待遇怎么辦

吳律師：

我是一家制衣公司的員工，去年在工作時遭遇事故傷害，人社局認定我為工傷，后經鑒定為傷殘六級。在申請工傷保險待遇時，方知公司未為我繳納工傷保險費。隨后我向勞動仲裁委提起仲裁申請，要求公司支付各項工傷保險待遇。勞動仲裁委裁定公司一次性支付各項工傷待遇38萬元。裁決書生效后，公司并未履行裁決。我向法院申請執行，法院調查發現公司已處于停產狀態，無財產可以執行，因而作出了中止執行的裁定。目前我沒有工資收入，生活比較困難。請問：公司無財產，裁決書就成為廢紙了嗎？

讀者：凌玲

凌玲讀者：

《社會保險法》第四十一條規定：“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。從工傷保險基金中先行支付的工傷保險待遇應當由用人單位償還。用人單位不償還的，社會保險經辦機構可以依照本法第六十三條的規定追償。”《社會保險基金先行支付暫行辦法》第八條規定：“職工被認定為工傷后，有下列情形之一的，職工或者其近親屬可以持工傷認定決定書和有關材料向社會保險經辦機構書面申請先行支付工傷保險待遇：（一）用人單位被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的；（二）用人單位拒絕支付全部或者部分費用的；（三）依法經仲裁、訴訟后仍不能獲得工傷保險待遇，法院出具中止執行文書的；（四）職工認為用人單位不支付的其他情形?！?/p>

根據上述規定，你可以持工傷認定決定書、仲裁裁決書、法院中止執行裁定書等材料，向當地社保經辦機構書面申請先行支付工傷保險待遇，社保經辦機構應當作出先行支付的決定。不過，你的38萬元工傷費用不一定都能獲得先行支付。因為先行支付的范圍僅限于《社會保險法》第三十八條規定的應當由工傷保險基金支付的項目。

而按照國家規定應當由用人單位支付的治療工傷期間的工資福利、五級和六級傷殘職工按月領取的傷殘津貼、終止或解除勞動合同時應當享受的一次性傷殘就業補助金，則不在先行支付的范圍內。對不屬于工傷保險基金先行支付范圍的這部分工傷費用，當該公司有財產時，你可以申請法院恢復強制執行。

另外，如果社會保險經辦機構作出不予先行支付的決定，而你不服，則可以向法院提起行政訴訟，以維護合法權益。

吳律師

熊孩子上網課玩手游高額充值能否討回

吳律師：

新冠疫情防控期間，我的手機基本上被我12歲的孩子曉盼上網課占用了。一天晚上，我翻手機時，嚇了一跳，手機上竟有多條銀行轉賬提醒。經盤問孩子，原來是他上網課的時候用手機玩起了網絡游戲，在一款手游中消費高達5000多元。我的微信綁定了銀行卡，孩子是通過手機驗證碼獲取了手機支付密碼，將銀行卡里的錢充值到該款手游中去，用于購買游戲裝備等。我立即聯系該手游公司，希望能拿回這筆錢款，但對方稱孩子買游戲裝備是自愿行為，不能退。請問：這種說法對嗎？我該怎么辦？

讀者：張碧云

張碧云讀者：

《民法總則》第十九條規定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為?！弊罡呷嗣穹ㄔ河?020年5月19日發布的《關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件的指導意見（二）》第九條規定：“限制民事行為能力人未經其監護人同意，參與網絡付費游戲或者網絡直播平臺打賞等方式支出與其年齡、智力不相適應的款項，監護人請求網絡服務提供者返還該款項的，人民法院應予支持?！蹦愫⒆幽陜H12歲，屬于限制民事行為能力人，其實施的高額充值手游的行為，既不屬于純獲利益的民事行為，也明顯與其年齡、智力不相適應，而且是背著父母充值的，你也不認可該筆交易，故其實施的民事行為無效。你作為孩子的法定監護人，在無法協商拿回錢款的情況下，可以向人民法院起訴。

不過，如何證明充值行為系曉盼單獨所為，這十分關鍵。因為曉盼是用你的手機充值玩手游，這也就意味著從實名制的角度看，充值人是你，而非曉盼。如果拿不出相關證據，則會面臨敗訴的風險。因此，你應盡快收集和固定曉盼使用手機進行充值、玩手游的相關證據，比如發生轉賬時手機不在你手上的證人證言、與平臺溝通的記錄等。如果收集不到相關證據，也可帶著曉盼到公安機關報案，以便形成相應的證據。然后到法院起訴，才有勝算。

吳律師

（本欄目稿件由羅蘭、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）