危中有機的保函業務

保函是基于“獨立性”和“見索即付”特征創設的擔保工具，具有促進交易開展和提升交易效率的商業價值，其制度設計同時受到經濟社會環境和技術條件的影響。保函業務的開展需要同時關注內外兩方面因素。其中，外部因素包括國際經濟環境、國際慣例等，內部因素包括國內經濟環境、法律法規和相關政策因素。

深受波及的2020年保函業務

2020年年初以來，新冠肺炎疫情席卷全球，給保函業務帶來了前所未有的困難與挑戰。受國際國內經濟形勢和國內監管環境的影響，2020年非融資類保函業務波動明顯，整體下降；融資類保函業務規模持續縮小。

新冠肺炎疫情帶來的挑戰

受新冠疫情影響，2020年非融資性保函業務整體呈下降趨勢。2020年年初，突如其來的新冠肺炎疫情打亂了原有的經濟節奏。一季度，國內疫情嚴重，部分企業停工停產，保函業務需求萎縮，規模下降。二季度開始，國內疫情形勢好轉，保函業務有所回升。但就國際非融資性保函而言，由于其主要服務于境外承包工程，而隨著境外疫情愈演愈烈，全球整體經濟受到嚴重影響，因而始終未回復到2019年同期水平。一方面，疫情下部分國家項目招標取消，企業出于防控風險的角度也放緩了承攬項目的節奏，導致境外工程項目減少；另一方面，境外已開工的工程項目由于各種防疫要求，造成工期延誤，企業已承攬的項目難以完工，保函新增需求減少。

新冠肺炎疫情增加了保函風險的不確定性。一是索賠糾紛和風險增多。由于疫情原因，多國政府出臺“居家令”等措施，疊加人員國際流動受限，給境外工程履約造成了嚴重影響，部分項目停工延期，甚至無法履行。項目的變動極易引發合同糾紛，導致保函發生索賠，惡意索償糾紛明顯增加。二是保函展期普遍，考驗銀行的貸后管理能力。境外工程項目的周期相對較長，由于疫情影響，工程延期導致保函展期更加普遍。擔保期限越長，銀行承擔風險的不確定性越大，貸后管理的壓力也更大。三是不可抗力問題帶來的法律風險。新冠肺炎疫情是否可以被認為是不可抗力，具有很大的不確定性。從現有實踐看，針對新冠疫情，各國法院案件的判定結果差異很大，且依賴于當時的實際情況，法律風險較大。

見索即付保函國際標準實務（ISDGP）最新進展

2020年是國際商會見索即付保函統一規則（URDG758）應用十周年。十年來，URDG758在國際保函領域被廣泛應用，有效規范了各國保函操作，極大促進了保函行業的繁榮和發展；但另一方面，由于保函文本差別較大且各國對獨立擔保的法律規定不統一，在實踐中見索即付保函也存在很多爭議和問題。對此，國際商會擬通過制定ISDGP解決。ISDGP主要包括適用、定義、保函起草、開立、通知、修改、交單、索賠、展期或付款、審單、付款、不符索賠、減額與效期、不可抗力、轉讓、讓渡等部分。2020年，國際商會組織了多輪對ISDGP的意見征集，以充分反映各國保函實踐；2021年，計劃于4月在第三輪意見稿的基礎上進行投票表決，然后發布實施。

獨立保函概念在國內司法實踐中逐步加強

《民法典》進一步確認了獨立保函的概念。《民法典》于2021年1月正式實施。針對擔保制度，《民法典》進行了一定程度上的修改和增添。其第681條第1款規定：“保證合同是主債權債務的從合同。主債權債務合同無效的，保證合同無效，但是法律另有規定的除外。”最高院2019年11月8日公布的《九民會議紀要》第54條規定：“從屬性是擔保的基本屬性，但由銀行或者非銀行金融機構開立的獨立保函除外。獨立保函糾紛案件依據《最高人民法院關于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規定》處理。”

2020年典型案例表明，法院對獨立保函概念的理解在不斷深入。山東電建訴印度國家銀行班加羅爾分行保函欺詐糾紛案中，二審法院明確指出“開立人以基礎交易關系或獨立保函申請關系對付款義務提出抗辯的，人民法院不予支持”，提出“人民法院對基礎交易的審查，應當堅持有限原則和必要原則”。另一起建設信貸銀行股份公司埃森特佩企業銀行業務中心分行與沈陽遠大鋁業工程有限公司信用證欺詐糾紛案中，最高法院再審指出，“獨立保函與基礎交易各自獨立，保函開立人只需根據保函合同條款的約定，在受益人提交相符交單時，履行付款義務，無需考慮基礎交易的履行情況”。

國內保函發展新機遇

2020年，國務院為支持實體經濟發展、降低企業資金占用成本、提高交易效率，繼續通過各級政府公共資源交易中心大力推廣電子保函，在招投標、履約等環節用保函代替保證金，推動公共資源交易領域全面實施電子化交易。這意味著公共資源交易領域，特別是招投標領域，真正迎來了“電子保函時代”。目前建行、民生、工行等多家銀行以及多家保險公司，已經實現與部分地區的公共資源交易中心建立對接，開啟了國內保函發展的新模式。

危中有機的2021年保函業務

在后疫情時代，在構建國內國際“雙循環”新發展格局的進程中，保函發展的挑戰和機遇并存。

后疫情時代保函業務面臨的挑戰

2021年，疫情可能進入常態化管理階段，但疫情對國際經濟的沖擊還會延續一段時間。2020年歐美等多國經濟大幅下滑，南亞、拉美等地發展中國家經濟也受到嚴重影響，導致保函業務出現萎縮，部分境外工程項目招標取消、延長，在建工程不斷延期。這一經濟形勢將會直接影響2021年保函業務的發展。

貿易保護主義、保守主義的抬頭，導致經濟全球化受到一定影響。目前，美國、印度、英國等國對我國的對外投資和工程項目都有越來越多的限制，且短期內不會有大的改變；“一帶一路”沿線國家和地區對于基礎設施建設的技術標準也越來越嚴格。這些都會在一定程度上給保函基礎交易的競標和履約造成影響。

經濟復蘇的不確定性蘊含著保函風險。一方面，部分合同或因難以履行而面臨違約，導致保函索償；另一方面，合同糾紛增多，也會導致保函糾紛的增加，惡意索償不可避免，而國際訴訟面臨巨大的法律風險和成本。2021年，國內企業和銀行需要加強保函風險管理，特別是對協議終止的基礎合同，務必同時做好獨立保函的撤銷處理，避免保函索償糾紛。

國內電子保函未來前景廣闊

“十四五”規劃指出，要“逐步形成以國內大循環為主體、國內國際雙循環相互促進的新發展格局”，重塑我國國際合作和競爭新優勢；要遵循“數字中國”戰略，大力推動互聯網、大數據、人工智能和實體經濟深度融合，培育經濟新增長點。2020年2月8日，國家發改委發布《關于積極應對疫情創新做好招投標工作保障經濟平穩運行的通知》（發改電〔2020〕170號），強調要“全面推行投標保證金線上繳退的同時，大力推廣使用保函特別是電子保函替代現金保證金，實現在線提交、在線查核”；2020年7月21日，國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于進一步優化營商環境更好服務市場主體的實施意見》政策(國辦發〔2020〕24號),強調要“在工程建設、政府采購等領域，推行以保險、保函等替代現金繳納涉企保證金，減輕企業現金流壓力”。目前，西安、江蘇、廣州、湖北、湖南等多地政府公共資源交易中心平臺已可接收電子保函。以保函代替保證金，一方面可減輕企業資金的占用，另一方面也便利了政府管理，實現了雙贏。

未來電子保函將在“雙循環”經濟體系中發揮更加重要作用。從電子保函擔保的領域看，當前階段，電子保函主要應用于政府公共資源交易中心的工程建設領域；未來，還可拓展至政府采購擔保、海關關稅擔保、農民工工資擔保等領域。從擔保類型看，可從目前的投標保函，逐步實現對履約、預付款、付款、質保等階段及實體經濟交易全流程的擔保全覆蓋，具有廣闊的發展前景。

穩健推進國別保函研究和小語種保函建設

ICC China在2019年發起并啟動了“國別保函項目”，開展國別保函研究。“國別保函項目”的研究框架主要涉及國別基本情況、國別司法、國別監管、國別實務、特殊保函條款、風控建議等六個部分。截至2020年年底，已完成了對33個國家或地區的保函研究，包括巴基斯坦、土耳其、南非、印度、沙特等；2021年，將重點研究的國家或地區主要有越南、柬埔寨、孟加拉國、澳大利亞等。

隨著中國在非洲和拉美地區投資的增多，對法語和西班牙語保函的需求不斷增長。做好小語種保函人才的儲備對商業銀行越發重要。

國內保函文本的審查和行業統一

2021年，國內保函業務將會在工程承包、海關、公共資源交易、貿易等領域獲得更加廣泛的應用。過去，國內保函文本始終處于被忽視的位置，缺乏標準化的審查標準，也無業界統一規范，使得國內保函一直存在擔保性質難以判斷的風險和法律風險。

目前，業內已初步形成通過行業協調形成統一確定的保函文本的共識，未來在公共資源交易和海關領域可能會實現這方面的突破。一是這兩個領域保函接收方均為政府機構，均要求統一的文本；二是電子保函系統的自動生成文本的功能，也要求使用統一文本。而一旦形成統一的保函文本，將有助于降低國內保函的風險，真正發揮保函的商業功能。

分離式保函應用大有可為

分離式保函主要應用在國內保函領域，是指申請人先向第三方擔保公司申請，擔保公司再向銀行申請開立以申請人為擔保人的保函模式。該模式下銀行占用擔保公司額度開立保函。

相較于普通模式保函，分離式保函的優點主要有以下兩個：一是擴大了客戶范圍。直接向銀行申請開立保函對客戶授信的要求很高，很多中小企業無法滿足開立要求。而分離式保函則解決了申請人單獨授信的問題，分拆了被擔保人的履約風險，極大地擴大了適用范圍。二是提高了保函開立效率。目前，政府公共資源交易平臺對投標保函開出時效有嚴格要求，大多要求“當日開立”，有的甚至要求能實現“秒開”。在銀行傳統保函的信貸審批模式下，存在較多的線下審批程序，開立時效難以保證；而在分離式保函模式下，銀行和擔保公司簽訂總對總的協議，從而不再需要對申請人單獨審批，極大提高了工程擔保業務的效率。

保函報文升級

根據SWIFT組織的規劃，由于疫情影響，新保函報文格式推遲到2021年投入使用。這給了商業銀行更多的準備時間來升級系統和改造業務流程。保函新格式會帶來巨大的挑戰和機遇，需要各方提前做好應對。

2021年，獨立保函巨大的市場潛力將進一步展現。國際交易中，獨立保函將在后疫情時期進一步發揮其擔保增信優勢，強化數字化模式創新，應用更加廣泛。國內交易中，作為一個新的擔保產品，市場主體對獨立保函的認識和接受還有一個過程，保函價值的充分實現還需各方付出努力。但是，中國的保函市場充滿機遇，保函也必然會在中國經濟發展中發揮更大的作用。