小保信箱

擅自離崗，遭遇車禍能否按工傷論處

小保：

我在上班期間突然接到5歲女兒摔傷的電話后，沒有告訴任何人便匆匆離崗駕駛摩托車回家，準備將女兒送醫。不料，我途中與一輛小車相撞受傷。交警部門認定對方司機負事故的主要責任，我負次要責任。我申請工傷認定后，人力資源和社會保障部門以我擅自離崗為由，作出了不予認定工傷決定。

請問：人力資源和社會保障部門的決定對嗎？

趙芝玲

趙芝玲：

人力資源和社會保障部門的決定并無不當，即你的情形并非工傷。

一方面，你的傷害并非發生在“上下班途中”。雖然《工傷保險條例》第十四條第（六）項規定：“在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的”，應當認定為工傷，但其中所指的“上下班途中”“非本人主要責任”“交通事故（或事故傷害）”三個構成要件是相輔相成、缺一不可的。與之對應，在你屬于“非本人主要責任”“交通事故”的情況下，你能否被認定為工傷的關鍵無疑在于事故是否發生在“上下班途中”。就上下班途中的界定，人力資源和社會保障部辦公廳《關于工傷保險有關規定處理意見的函》中已明確界定為“是指合理的上下班時間和合理的上下班路途。”你在上班期間，接到女兒摔傷的電話后“沒有告訴任何人便匆匆離崗”，表明你沒有履行請假手續即沒有得到公司的認可，即從時間和程序上都不屬于下班時間，不具備“上下班途中”的要素。另一方面，你所受傷害并非由于“工作原因”。就工傷的認定，除已列舉的具體情形外，基于能給予勞動者更大限度的保護，《工傷保險條例》第十四條第（一）項還作出了一個原則性的規定，即“在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的”，應當認定為工傷。與之對應，依此規定你也不在其列。因為你只是為了“將女兒送醫”，由此出現的傷害與你在公司的本職工作無關，即不具備“因工作原因”的要件。

小保

進入生產旺季，單位能否通過加薪終止女工產假

小保：

我所在公司進入生產旺季后，基于人手緊缺，電話通知尚有25天產假的我立即上班，并表示給我增加50%的工資作為補償，如果我不從命，則對我減半發放工資、取消一切福利待遇。

請問：不愿意放棄未休完產假的我必須服從嗎？

張倩茹

張倩茹：

你有權拒絕公司的提前上班要求。

第一，女工的產假不能被減少。《女職工勞動保護特別規定》第七條規定：“女職工生育享受98天產假，其中產前可以休假15天；難產的，增加產假15天；生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，增加產假15天。女職工懷孕未滿4個月流產的，享受15天產假；懷孕滿4個月流產的，享受42天產假。”即我國對女工的產假天數實行法定制，除非女工本人自愿，任何人、任何單位不得以任何理由剝奪或者減少。與之對應，公司由于進入生產旺季而確實需要人手，但其卻無權通過包括加薪在內的任何方式，強令你結束產假。第二，公司不得扣發工資。《女職工勞動保護特別規定》第五條規定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。”正因為你仍在產假期內，決定了公司無權借口你拒絕提前上班，對你實施任何經濟處罰。第三，你可通過多種方式來維權。《婦女權益保障法》第五十二條、第五十三條分別規定：“婦女的合法權益受到侵害的，有權要求有關部門依法處理，或者依法向仲裁機構申請仲裁，或者向人民法院起訴。對有經濟困難需要法律援助或者司法救助的婦女，當地法律援助機構或者人民法院應當給予幫助，依法為其提供法律援助或者司法救助。”“婦女的合法權益受到侵害的，可以向婦女組織投訴，婦女組織應當維護被侵害婦女的合法權益，有權要求并協助有關部門或者單位查處。有關部門或者單位應當依法查處，并予以答復。”《女職工勞動保護特別規定》第十五條指出：“用人單位違反本規定，侵害女職工合法權益，造成女職工損害的，依法給予賠償；用人單位及其直接負責的主管人員和其他直接責任人員構成犯罪的，依法追究刑事責任。”即如果公司固執己見，你可以采取對應措施。

小保

雖已約定試用期“零底薪”，員工也有權索要工資

小保：

我從一所技校提前畢業后，出于“先就業再擇業”接受了一家公司開出的合同條件：從事銷售工作，簽訂為期三年的勞動合同，試用期為三個月。試用期間，沒有底薪即“零底薪”，但有銷售提成。可由于種種原因，兩個月來我雖然每天兢兢業業工作10個小時以上，但卻未完成一筆銷售訂單。

請問：我能否向公司索要工資？

劉麗檸

劉麗檸：

你有權向公司索要工資。

一方面，本案所涉“零底薪”約定違法。《最低工資規定》第十二條指出，在勞動者提供正常勞動的情況下，用人單位必須按照不得低于當地最低工資標準，向勞動者支付工資。你雖然處在試用期，但由于公司已經對你實際用工，標志著你與公司之間存在勞動關系。在此情況下，只要你提供了正常勞動，公司至少也必須按照當地的最低工資標準向你支付工資。“正常勞動”是指勞動者按依法簽訂的勞動合同約定，在法定工作時間或約定的工作時間內從事的勞動。你在試用期內每天兢兢業業工作10個小時以上，表明你起碼提供了“正常勞動”，公司拒不支付工資的行為無疑與之相違。另一方面，本案所涉“零底薪”約定無效。《勞動合同法》第二十六條規定：“下列勞動合同無效或者部分無效……（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；（三）違反法律、行政法規強制性規定的。”正因為你與公司關于“零底薪”的約定違反了《最低工資規定》的強制性規定，且免除了公司支付工資的法定責任，排除了你的核心權利，決定了對應內容當屬無效。再一方面，公司應當支付工資。《勞動合同法》第二十六條、二十七條分別規定：“勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。”“勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。”即公司必須“參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬”向你支付工資。

小保

因檔案遺失導致無法提前退休，能否向單位索賠

小保：

年滿45周歲的我是一家事業單位的女工，曾連續從事涉及制漆這一有害身體健康的工作達12年之久。近日，我根據有關規定辦理提前退休手續時，卻被告知我檔案中所記載的從事有害身體健康工作的時間只有5年，不符合提前退休條件，原因系單位無法提供我對應工作經歷的檔案。

請問：在單位無法補救導致我不能提前退休的情況下，單位應否向我賠償損失？

包蘭英

包蘭英：

單位應當向你賠償損失。

一方面，單位的行為違法。《職業病防治法》第二十一條規定，用人單位應當建立、健全職業衛生檔案和勞動者健康監護檔案。與之對應，單位自然具有依法、如實、完整記載并保存你工作期間勞動檔案的法定義務。其將你連續從事涉及制漆這一有害身體健康的工作12年中7年的檔案遺失，明顯與之相違。另一方面，單位侵犯了你提前退休的權利。國務院《關于工人退休、退職的暫行辦法》第一條第二項規定：“從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作，男年滿五十五周歲，女年滿四十五周歲，連續工齡滿十年的”應該退休。而《關于下達機械工業從事高溫、高空、有害、特別繁重勞動提前退休工種的范圍通知》的《提前退休工種范圍表》中明確指出：“制漆工、樹脂工有毒有害”屬提前退休的有毒有害工種。結合本案，你作為年滿四十五周歲的女工，在涉及制漆這一有害身體健康的工作崗位達12年，自然當屬其列。由于單位將你對應工作經歷的檔案遺失，導致不能享受到提前退休待遇，無疑是對你權益的侵害。再一方面，單位必須買單。《民法典》第一千一百六十五條規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益造成損害的，應當承擔侵權責任。依照法律規定推定行為人有過錯，其不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。”正因為單位對你的檔案丟失存在過錯，且客觀上造成了你無法提前退休，單位自然難辭其咎。

小保