性侵未成年人違法犯罪入職查詢制度構建研究

劉思睿 李瓊璇

（1.湖南理工學院，湖南 岳陽 414006；2.岳陽樓區人民檢察院，湖南 岳陽 414000）

最高人民檢察院下發的《意見》中明確規定了入職查詢制度的概念，即在各中小學、幼兒園新招募教職員工前，教師資格認定機構授予申請人教師資格前，應查詢相關人員的性侵違法犯罪信息，對查詢結果有性侵違法犯罪記錄的人員不予錄用或不予認定教師資格的制度。該項制度的不斷構建與完善，對于加強我國的未成年人性權利保護具有重大促進作用。

一、入職查詢制度構建的現狀分析

我國目前對于入職查詢制度的研究已經進入積極的實踐探索。早在2018年10月，最高人民檢察院向教育部發出《檢察建議書》，作出推動幼、中、小校園安全建設，預防和減少教職工性侵學生違法犯罪發生建議時，制度構建研究就已進入民眾視野，引起社會廣泛關注，同時在各地方政府的牽頭下開始制度的初步構建實踐。［1］

在探索構建入職查詢制度的道路上以江蘇省較為典型，其制度建設起步較早，經驗積累較為豐富，制度也相對完善。2019年3月，淮安市淮陰區檢察院會同其他部門出臺了《全區性侵未成年人違法犯罪人員信息查詢工作制度（試行）》。明確由檢察院負責日常查詢工作，查詢覆蓋范圍以校園和培訓機構為基礎擴大到能與未成年人密切接觸的游樂場所、醫院等多個場所。2019年，無錫市新吳區也試運行未成年人犯罪入職查詢工作，結合案例撰寫了《防范性侵害未成年人入職查詢的探索實踐及模式》，會同地方部門擬定了《關于建立防范性侵害未成年人入職查詢工作協作機制的暫行辦法》，在數據庫統一建設、入職查詢范圍、相關職業從業禁止等方面進行了詳盡規定。

不僅江蘇省，全國各地都在進行積極的制度探索。2019年4月，上海市檢察院牽頭當地各部門制定入職查詢制度。對密切接觸未成年人的全方位行業的對象和相關行為制定出完善的規章制度。2020年5月26日，山東省諸城市檢察院與相關部門聯合簽署《關于限制涉性侵害違法犯罪人員從業的辦法》，加強未成年人服務教育機構、單位的入職審查，禁止錄用不合規定的相關人員。2020年5月29日，廣東省人民檢察院簽發《廣東未成年人檢察工作白皮書》，結合實際情況制定了強制報告、入職查詢兩項制度，對相關行業機構及人員提出了相應要求。

二、入職查詢制度構建的必要性分析

一項新制度的產生與設立離不開社會存在與現實需求，我國當前的社會環境中就存在著對于入職查詢制度的必要性需求。［2］

（一）加強對未成年人性權利保護的需要。在性權利逐漸成為人權的國際化趨勢下，如聯合國在1989年通過的《兒童權利公約》第三十四條規定應當保護兒童不受色情剝削和性侵犯，各國紛紛推出保護兒童性權利的專門立法，我國也將保護未成年人性人權作為制度研究方向，因此入職查詢制度作為在特定場合阻斷性施害者與未成年人接觸的“保險絲”，能夠有力保護未成年人的性權利。

（二）性侵兒童違法犯罪大量存在。2013年至今我國每年發生的性侵兒童的案件數量居高不下，同時曝光的案件中還存在許多惡性案件，以及不斷出現各種新型案件特征，被曝光的受害兒童數量呈上升趨勢，于2019年達到最高，所以更需要切實地在制度領域采取措施保護未成年人。

（三）性侵兒童案件中的職業化特征存在。例如2019年曝光的熟人性侵兒童案件中，以教師、教職工此類與未成年人密切接觸的職業為主體作案占比最高。由于其擁有能夠密切接觸未成年人的職業便利，加之未成年人尚不成熟的生理與心智，相較于陌生人，更加容易對他們產生信賴，從而導致性侵案件更加容易發生。［3］

三、入職查詢制度構建的可行性分析

（一）犯罪的心理成因

在入職查詢制度中，采用職業審查與隔離的方式拉開性施害者與未成年人的社會距離，是基于性施害者存在主觀性的違法犯罪心理理論設立，認為對未成年人的性施害者主觀上具有性變態，擁有反社會人格。因此入職查詢制度作為一項新的制度，減輕了在社區矯正與志愿者幫助這一系列通過改造社會環境對預防性違法犯罪的關注，更加具有目標明確的針對性和立竿見影的時效性。基于性施害者主觀違法犯罪心理理論基礎來專門設立的入職查詢制度具有理論上的可行性。

（二）信息庫存在基礎

制度的一項重大可行性依據是全國及地方性的性侵害未成年人違法犯罪信息庫建立。在全國范圍內，檢察機關將建立完整的性侵害未成年人犯罪信息庫，促進涉及未成年人相關行業入職查詢制度形成，為入職查詢制度可行性提供制度保障。在地方，許多區域性的犯罪信息庫早已開始運行：2016年，慈溪市檢察院頒布了《性侵害未成年人犯罪人員信息公開實施辦法（試行）》，建立并試點運行了“性侵未成年人犯罪預防信息查詢數據庫”，收錄了2013年以來全市的性侵未成年人犯罪人員信息，先后開放查詢共14000余次；2019年5月30日，廣州市檢察院建立并投入運行性侵害未成年人違法犯罪信息庫，收錄相關犯罪信息697條；2020年6月4日，成都市兩級法院建立性侵害未成年人違法犯罪數據庫，收錄相關犯罪信息1025條。

（三）各地實踐的成效

雖然國內的制度先行實踐中存在困難與阻力，但仍然取得了巨大成效，充分體現制度可行性。2020年5月，余姚市檢察院經一中學申請，迅速對擬錄用人員的違法犯罪記錄展開查詢，發現教職工王某有性侵未成年人違法犯罪前科，立即向當地教育部門提出檢察建議，奉化區檢察院跟進后續立案監督，最終判處王某有期徒刑；2019年10月，河南省在入職查詢制度的篩查中發現有24人有性侵違法犯罪前科或正被刑事追究；2020年1月，上海市的性侵違法犯罪信息庫及入職查詢制度的制度實施過程中也篩查出26名在與未成年人密切接觸的行業有性侵違法犯罪經歷者。眾多數據表明，入職查詢制度在我國能夠得到良好的運行并且可以發揮不錯的效果。［4］

四、性侵未成年人違法犯罪入職查詢制度的具體構建

（一）建構模型的選擇：域外經驗與本土適用

1.域外經驗：完全開放模式與限制開放模式

域外的犯罪記錄查詢制度中以開放程度不同主要存在完全開放模式與限制開放模式兩種信息查詢模式，主要表現為對不同主體獲取犯罪信息存在不同限制。

完全開放模式，以美國為主要代表。美國的犯罪信息庫是向社會所公開的，即全體民眾皆可自由地通過行政、執法、信息部門獲取犯罪信息以滿足其需求。以1996年頒布的《梅根法案》（Mega’s Law）為代表，其規定將正式建檔的性犯罪案件資料公布上傳到網上提供給民眾，且罪犯在釋放后必須進行備案存檔。諸如還有1994年頒布的《雅各· 威特靈法令》（The Jacob Wetterling Act）和2006年頒布的《亞當· 沃爾什法案》（The Adam Walsh Act），此類法案給予了犯罪信息最大的公開度，也將查詢權下放至每位公民手中。［5］

限制開放模式，以英、法、德等國為主要代表。該模式對查詢犯罪信息的資格主體做出了一定的限制和要求，規定只有行政機關部門才有查詢公民犯罪信息的權力，且通常需要履行申請和審批程序。例如英國的《2006年保障易受傷害群體法令》（Safeguarding Vulnerable Groups Act 2006）中規定成立一個擁有專業知識的“獨立保障局”的法定組織來審查工作上與兒童有密切接觸的雇員的身份犯罪信息；法國的《刑事訴訟法》（Code de procédure pénale）中規定一些重案的判決登記卡的查詢權只能由司法機關與公安警察機關來行使；澳大利亞維多利亞州的《2004年性犯罪登記法令》（Sex Offenders Registration Act 2004）所衍生的性犯罪名冊的查閱受到嚴格限制，在任何情況下只限于披露予政府部門、公共法定機構或法院；南非的《2002年性罪行報告書》（Report on Sexual Offences 2002）中南非法律委員會不支持名冊向普羅大眾公開，而是向部分符合條件的準雇主提供……

2.本土適用：堅持平衡罪犯尊嚴隱私與兒童權益保護的基本原則

兩種模式區別的實質是對于罪犯的個人信息隱私、人格尊嚴和未成年人權益保護以及社會公共利益的偏重選擇。前者出于最大限度保證未成年人權益保護和社會公共利益的實現的目的而部分放棄或侵損了罪犯的利益，而后者則對罪犯的個人信息隱私、人格尊嚴有一定的保留和考慮。［6］筆者認為以限制開放模式為基礎加以改良創新的路徑符合我國的具體國情、立法精神以及保護人權的現實需求。

“天平兩側的合理衡量”：合法程序確保未成年人受到保護和犯罪者人格權利受到尊重。“任何法律的施行必須是公平、有必要、適度和符合人權原則的。”中國人權發展是一條以法律為準繩的道路，人權立法是我國始終秉承的觀點，在夯實法治基礎的同時融入人權保障。《公民權利和政治權利國際公約》（以下簡稱《公約》）中第十七條規定了個人的隱私生活自主權以及名譽權，一個人的違法犯罪行為雖已發生，其罪行和審判也已經公開進行，但是由于其已經為過錯接受過相應的刑罰，此后其犯罪記錄再加以備案后也應如流水成為過去，成為屬于他的私人信息。［7］同時《公約》中第二十四條也規定了對于未成年人的平等必要保護權，保障了未成年人的權利理應受到保護，這是在另一方面對罪犯人格權絕對性加以制約和限制，要求政府必須肩負起采取合理合法的舉措來保護未成年人免受性侵傷害的責任。

（二）具體運行的設想：要素規范與程序規范

1.要素規范：查詢主體、查詢客體、查詢內容

查詢主體：即入職查詢過程中有權登入信息庫查詢客體的相關信息的主體。在制度實際運行過程中，結合我國采用限制開放模式為宜，所以查詢主體應當嚴格限制在教育行政機關以及檢察機關。出于防止犯罪信息庫中罪犯的個人隱私信息外泄的目的，應將查詢權集中于國家機關以確保信息使用的安全性和信息獲取的規范性。在實踐中由縣級以上教育行政部門與檢察院共享登錄進入信息庫直接調取查閱信息的權利。至于罪犯本人或是其他密切接觸未成年人的有雇人需求的單位等（如：兒童游樂場、托管機構、兒科醫院等）則可以向所在的縣級以上檢察院提出書面查詢申請，經由檢察院批準查詢后將結果告知查詢申請人。

查詢客體：即在制度規定的各類查詢情況下查詢所主體行使查詢權的客體。基于查詢客體覆蓋的全面性考慮，應當以“工作期間與未成年人有密切接觸的雇員”作為納入查詢客體的標準。筆者認為按照未成年人的一般活動區域劃分較為全面：一、教育需求的學校區域，教師、食堂工作人員、學校工人、學校保安等；二、生活需求的住所區域，宿管、保姆、小區門衛等；三、社會需求的公共區域，直接為未成年人提供服務的商戶主體、校車司機、兒科醫生、游樂場工作人員等。上述職業符合查詢納入標準，因此在入職時應當對從事上述工作的人員進行審查。

查詢內容：即查詢主體能夠通過性侵未成年人違法犯罪信息庫對查詢客體所能獲取的信息范圍。站在保護查詢客體隱私權的角度，信息范圍應當僅限于公開時效內的性侵違法犯罪信息。［8］且對于“性侵違法犯罪”應當有一個明確、完整的界定，而現有性侵語境下的“犯罪”涵括并不完整，所以筆者認為《刑法》中第三百五十八、三百五十九條也應納入，因此包括以下五點：1.《刑法》第二百三十六條規定的強奸罪；2.《刑法》第二百三十七條規定的強制猥褻、侮辱罪；3.《刑法》第三百五十八、三百五十九條規定的組織未成年人賣淫行為；4.《治安管理處罰法》第四十四條規定的猥褻行為；5.其他涉及對未成年人性權利造成侵損的違法行為。［9］

查詢告知的具體內容包括：1.有無公開期限內的性侵未成年人違法犯罪記錄。2.有相關性侵未成年人違法犯罪記錄情況的。若為犯罪，則應當列明作出相關判決、裁定的人民法院、判決結果和時間、犯罪時間。若為違法，則應當列明作出處罰的公安機關、處罰結果和時間、違法時間。3.有多次性侵未成年人違法犯罪的，按照人民法院判決、裁定或者是公安機關行政處罰的時間順序，列明全部的違法犯罪記錄。4.其他相關內容。

2.程序規范：依法程序、規則補充

依法程序：首先查詢主體以及申請查詢者應當具備正當、合理的緣由以啟動信息查詢程序，不得以入職前科審查以外的查詢理由進入性侵未成年人違法犯罪信息庫獲得查詢客體的信息，但罪犯本人基于釋放后重新融入社會的職業選擇權來申請調取相關信息證明用以履職其他行業的除外。

其次查詢程序分為兩條途徑，一是以教育行業招聘教職工為主的基本入職查詢。教師職業作為與未成年人有密切接觸的最主要的行業，保證其教師隊伍的純潔性是入職查詢制度的主要目標。同時為確保查詢工作效率，減少對學校正常用工需求影響，以及配合教師從業資格審查，特別賦予縣級以上教育行政部門相適應的查詢權。由學校及教育機構將需查詢人員名單匯總上報至教育行政部門，并由教育行政部門審核后登入信息庫進行查詢，再將查詢結果告知學校及教育機構，敦促學校及教育機構不得錄用有相關違法犯罪記錄的人員并及時檢查。［10］

二是罪犯本人和其他密切接觸未成年人的有雇人需求的單位的查詢。此類查詢則由申請查詢人填報申請表交至縣級以上檢察院，同時要提供申請者的有效身份證、復印件、使用目的證明等材料，然后經由檢察院審批，通過審批后則登入信息庫進行查詢，再將查詢結果告知申請人，并對后續信息的使用持續監督。

規則補充：1.對于已經在職的雇員也應進行必要的審查，若有性侵違法犯罪記錄的，應立即令其停止工作，并按規定解除用工合同予以辭退。2.查詢主體應負有信息使用的檢查義務，如有信息使用者泄露客體信息、侵害客體尊嚴以及隱私權的，應按照相關法律規定予以處罰。3.程序嚴格法定原則，對于查詢主體自身和查詢程序也應當制定嚴格的法定程序，且具體操作必須按照法定程序嚴格執行，以保證罪犯信息不被泄露，保障罪犯的基本人格隱私權利。4.信息限制使用原則，信息使用者對客體信息僅能用于對于雇員考慮以及入職的資格要求，不得用于其他用途。當次查詢使用完畢后，不得將一次查詢到的犯罪信息做多次入職審核使用，且信息使用者應承擔嚴格的信息保密義務。5.不得濫用查詢權，應當明確違規使用信息需承擔的責任以追究法律責任或其它，可利用現行法律中相關條例予以處罰。對于公務人員未按照規定懈怠處理查詢工作或者其他相關違法行為的，根據情節輕重程度予以行政處罰或按刑法中公職人員失職瀆職相關刑事處罰。對于有泄露罪犯信息的，根據情節輕重程度分別予以行政處罰或按《刑法》第二百五十三條中非法提供、獲取公民個人信息罪進行刑事處罰。［11］