企業視角下的刑事合規風險防控

劉舜堯

（青島科技大學，山東 青島 266100）

一、問題的提出

自最高檢在多地開展企業合規不起訴試點工作以來，企業合規成為許多學者、法律工作者、企業高管關心的問題。現如今，企業合規已經慢慢變為全球企業管理趨勢，公司的治理在企業合規的要求下，從單純的內部管控慢慢向外轉變。與此同時，由于公司還具有社會屬性，其行為的公共性也必然導致公司治理系社會治理的有機組成部分，對公司的治理還會在相當程度上影響社會治理的水平。［1］

提到刑事合規，其概念一般由刑事法學者在防控公司犯罪語境下使用，“刑事合規系企業自我監督行為在刑事領域的運用和評價”。［2］陳瑞華教授從國家視角下將合規不起訴區分為兩種模式，即檢察建議模式和附條件不起訴模式。［3］

但是與國家視角下關注如何激勵企業進行合規整改不同，在企業視角下，合規主要關注的是如何進行企業合規化管理。［4］本文正是在此視角下，淺談企業該如何在實踐中進行合規管理，以避免企業受到刑事處罰。

二、刑事合規的運作效用

企業的刑事合規，或者說合規不起訴主要在保護民營企業、促進企業合規文化構建和提高社會效益三個方面發揮重要作用。

首先，刑事合規對民營企業有著特殊保護功效。民營企業作為我國經濟的重要組成部分，由于其在我國當前的市場條件下處于劣勢地位，而刑事合規不起訴則有利于彌補其在制度制定和企業運營中的不利，拉平其市場競爭地位。

其次，刑事合規促進企業合規文化的構建。不同于自然人受到法律和道德的雙重約束，企業由于缺乏傳統道德評價，其守法的內在驅動力也相對較弱。由此，對于企業行為的規制，需要通過合規不起訴的方式，讓企業能夠實際感受到合規文化建立的好處，來喚醒其內在的道德約束。［2］

最后，刑事合規可以激勵企業主動規范自己的行為。如此一來，一方面可以因此降低司法機構的支出，減少司法成本。另一方面，刑事合規制度還避免企業因涉及刑事案件而破產、停業等負面情況的發生，最大可能地保障企業繼續運營，從而提高社會整體經濟效力。

三、企業刑事合規計劃的構建

如果從企業的角度談刑事合規，歸根結底要從企業管理的視角展開，即企業在管理中如何保障自己的行為在刑法要求的框架內。從實踐上，企業可以從制度構建、人員管控和對外行為風險防控三個方面展開。

（一）企業制度構建方面

1.根據企業性質制定針對性合規機制

企業由于經營業務的不同，面臨不同的刑事風險，此種風險的差異決定著企業風險識別機制的差異。在實踐中，企業可以根據其主營業務的不同針對性地構建部分合規機制。

以食品生產型企業為例。此類企業可以通過定期檢驗在產、在庫食品產品的品質以及生產線的衛生以保障食品符合相關法規的要求。還可以按生產日期與保質期分別或按順序存放食品、對于臨期產品標明并單獨存放，其次，對儲存有著特殊需求的食品，要對倉儲環境進行監察，以此來避免銷售過期產品。除此之外，企業還應完善貨源審查機制，來檢測買入產品的質量，以防后續對其加工、售賣構成生產、銷售不符合安全標準的食品罪。

再比如漁業公司則應將漁業業務時間制度化、漁業業務地域范圍規范化，并建立漁具的合規審查機制和捕魚方式監督制度。這些配套的制度一定程度上可以避免漁業企業在禁漁區、禁漁期或者使用禁用的工具、方法捕撈水產品而構成非法捕撈水產品罪。

2.單據保存制度

企業除了可以根據主營業務的特點，制定相關的風險防范規則外，建立單據保留制度，增強企業證據意識也十分重要。企業建立單據保留制度，并為單據保留建立配套的硬件、人員保障。且應定期對單據進行清查、匯總。指定相關責任人員，對單據的保留和合規負責。這樣一來，不僅僅有助于企業對其經營活動作整體性把控。在企業涉及刑事案件時，企業能夠更快速高效地甄選有利于企業的相關證據，以利于企業在刑事訴訟中的地位。

（二）企業內部人員管理方面

1.明確個人責任，建立風險防火帶

除了上述從整體管理的角度規避刑事風險外，企業還應從內部人員管理入手，以降低企業涉及刑事責任的風險。

以媒體業為例，其很容易因報道失真而構成損害商業信譽、商品聲譽罪。但如果企業明確內部人員責任，建立風險防火帶，就可以避免個人責任牽連企業。相關企業可以要求個人對所整理報道新聞、宣傳等報道內容的真實性和合法性負責，建立風險防火帶，避免個人責任牽連企業。其他企業，可以在廣告宣傳、企業推廣等事項上明確個人責任制度，要求負責人對企業的宣傳活動和推廣活動的真實性和合法性負責，避免出現損害競爭企業商業信譽、損害競爭產品聲譽的行為。同時，建立配套的審查監督制度，對相關責任人的行為進行監督審查。

2.內部激勵機制

良好的自糾機制可以幫助企業及時發現并改正生產經營中存在的問題。建立完善的自糾機制可以在很大程度上防止企業刑事犯罪。企業可以設定獎勵機制，對發現企業經營存在問題的內部員工進行晉升或獎金獎勵，以此來增強企業員工發現問題的積極性。在對發現者進行獎勵的同時，還需配備高效的錯誤糾正機制，對確實存在的問題進行及時改正。其次，對主要責任人員進行處罰、處分，防止其再犯類似錯誤。

3.員工的培訓和監督

企業必須重視企業員工，尤其是企業高管的教育培訓。保障他們具備相關的法律知識，防止其因法律意識淡薄而犯罪。企業應定期對相關人員進行法律培訓，健全企業內部監督機制，定期對內部人員的行為進行檢查、對員工掌握法律知識的程度進行考核。尤其是在入職和崗位調動時，應召開相關會議，明確責任、告知風險。

除此之外，在一些特殊行業，曾經因相關犯罪受到刑事處罰的人可能會被依法宣告職業禁止。如因網絡相關犯罪活動受到刑事處罰的，根據犯罪情節，行為人有可能會被依法宣告職業禁止。①《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法利用信息網絡、幫助信息網絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十七條：對于實施本解釋規定的犯罪被判處刑罰的，可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要，依法宣告職業禁止；被判處管制、宣告緩刑的，可以根據犯罪情況，依法宣告禁止令。

對此，企業可以建立職業禁止審查制度，對高管和從業人員進行職業資格審查。一方面，可以確保其有相應的從業能力，并保障員工從事相關職業的合法性。另一方面，還能在一定程度上防止那些曾犯本罪，還有再犯危險的人員進入企業工作。作為保障，可以要求企業高管在入職時簽署不具備職業禁止、未曾因犯罪行為受刑事處罰等情形的承諾書。如此一來，不但可以對相關人員進行初步篩選甄別，如果高管存在職業禁止的情況而未被發現，也可通過承諾書向其索要一定賠償，以減少單位損失。

（三）對外合規機制

1.應急事件預案機制

優秀的應急預案和快速的應急事件處理，常常可以幫助企業擺脫刑事犯罪的處罰。比如在污染環境刑事案件中，如果企業能夠及時采取相關措施，就有可能會免受刑罰。②《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理環境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》第五條：剛達到應當追究刑事責任的標準，但行為人及時采取措施，防止損失擴大、消除污染，全部賠償損失，積極修復生態環境，且系初犯，確有悔罪表現的，可以認定為情節輕微，不起訴或者免予刑事處罰；確有必要判處刑罰的，應當從寬處罰。

所以，企業應制定應急事件處理方案。一旦企業遇到確因某些行為可能會受到刑事處罰的情況，在有相關應急預案時，企業更易做到快速反應，這將有利于企業的案件處理。

2.合作方審查機制

此機制的設立主要避免企業為他人的犯罪行為提供幫助，成為共犯。在實踐中，企業明知他人的違法行為而為其提供資金幫助、技術支持、交通運輸、犯罪場所的，常常會涉入刑事案件中。所以企業在日常的經營業務中除需避免自身不當行為構成犯罪外，還需建立合作方審查制度，避免對他人的犯罪行為提供幫助而構成犯罪。一旦發現合作方的犯罪行為，應及時終止與其合作。