新《公司法》實施對商業銀行風險管理帶來的挑戰與對策

牛佳蓉

（西北師范大學，甘肅 蘭州 730070）

新《公司法》的修訂對公司股東自治和其他成分之間的利益權衡做了規范。就商業銀行角度來說，公司無疑是一個非常重要的群體，是商業銀行最主要的客戶對象。因此，新的《公司法》的修訂，對商業銀行的經營業務不可避免會造成一定程度的影響。商業銀行毫無疑問，必須改變風險管理和監督，才能在新的情況下確保信貸資金的安全。

一、商業銀行的擔保問題

（一）公司擔保權限識別

商業銀行處理有擔保的借貸活動時，執行公司批準擔保程序應包括董事會的決議還是股東大會的決議是一個重要的實際問題。尤其是在面對一些實力雄厚的公司時，如果公司的外部擔保違反了內部規則，銀行將無法及時了解，并且某些公司規則通常對外界不透明。當銀行在貸款關系中處于相對弱勢的地位時，很難確定公司客戶的外部擔?；顒訉ι虡I銀行的原有貸款行為有什么影響，因此導致在對其進行信用風險評估時會造成誤差。建議未來的立法修正案要求公司對組織章程細則中的信息披露規定明確地要求，以減少信用風險，并幫助公司和銀行在使用貸款方面建立互利關系。

（二）公司為股東擔保問題

銀行長期以來索賠的關鍵點就是為股東提供公司擔保。新《公司法》的制定，不但某種程度上限制了向股東提供擔保的公司，而且將適用范圍擴大到公司實際控制人之中，為不同階層的股東提供擔保服務。在這種情況下，只要主體無法在現實條件下做出更好的選擇，則可以接受上述擔保，但仍應定期管理和監視該擔?？赡軐π庞蔑L險造成實際損害的跡象。同時，對擔保案例的審查必須嚴格遵守“公司法”中的安全要求。

（三）上市公司擔保特殊性

與未上市公司相比，上市公司享有較高的聲譽。中國證券監督管理委員會，中國銀行業監督管理委員會及其他行政機構已根據公司法和法定管轄區對外部擔保進行了更嚴格的監督。從這個角度出發，可以控制上市公司對外擔保的信用風險。根據《中國證券監督管理委員會和中國銀行業監督管理委員會關于調整公證公司對外擔保行為的通知》，一個公司在上市之前如果沒有經過董事及股東開會討論后批準，將無法成功上市。該行為由單位從兩個角度進行調節。這些法規對于銀行控制此類行為的風險是一個很大的優勢，但是在實踐中，銀行仍然面臨著一個相關的問題，即如何形成有效的系統法規。［1］

（四）公司轉投資限制取消挑戰較大

第十五條修改后，外商投資的凈資產不得超過50%的限額，但與此同時，有必要不要投資于無限責任的公司或合伙企業。對于銀行信貸基金而言，在當前資產證券化越來越普遍的背景下，不可避免的是銀行的風險控制成本將增加，相應的可用利潤會因此減少。

商業銀行應當制定對信用風險問題的應對方案，以防止可能引發信用風險的行為，例如公司轉移資產等不道德行為，對防止發生違約貸款也具有積極意義。具體來說，它主要包括以下三個方面：首先，相關人員應當對企業的資金情況進行調查核實，尤其是與企業相關聯的大小型企業以及受到關聯的企業的賬目等，確保集團或企業有資本對貸款進行償還，為企業風險控制系統設計了一套有效的預警指標系統。其次，另一方必須主動承諾進行外國投資，并在公司章程中明確注冊。

二、新《公司法》實施對商業銀行風險管理帶來的挑戰與對策

（一）公司出資方面的變化

新《公司法》的制定目的就是平衡各方經營者的利益，從而使得各方盡快達成共識，促進公司的良性健康發展。第十五條修訂后，外國投資的最高限額（占凈資產的50%）不再存在，但同時要求不要投資于需要承擔無限責任的公司或合伙企業。就銀行貸款資產而言，可以轉移到國外的公司規模的擴大可能會造成銀行資金的安全風險不可控，增加金融風險。從外面看。鑒于當前證券持有的日益普及，不可避免地增加銀行風險管理成本，并且有可能使相應的利潤變窄。

減少上市資本的最低額度將削弱上市資本保護債權的能力，從而使其分期償還，增加了銀行上市和監管的難度。為應對這些變化，商業銀行應基于以下因素加強對公司的審計和管理：首先，在審查公司的上市資本時，應進行嚴格的資本審計。在審查資產貸款時，重要的是要考慮公司的實際和活動資產，而不是過多地關注上市資本。其次，重要的是要考慮是否存在所有股東的首次收購，以及是否少于注冊股本的20%。付款人必須鼓勵他們按時足額付款，并檢查所有捐款的可靠性，以防止錯誤的捐款和取款，同時，新法律規定非貨幣資產是不能用來充當初始出資。以上規定比較全面地劃分了投資方法的范圍，以涵蓋債務、股本、采礦權和租賃權以及其他類型的資產。為了避免風險，商業銀行應保持警惕，考慮采用不同的融資方式，并應仔細審查并干預以易于實現的初始繳款成立的公司（例如應收賬款等）的借貸活動。

新的《公司法》還進行了兩項修改以減少公司的注冊股本，即公司宣布其注冊股本將只減少一次，并聲明債權人有權要求公司在45天內償還債務或公司。自公司減少上市權益以來的天數，提供相應保證的時間比以前指定的90天期限短。這樣，商業銀行不但需要在協議中指定公司的通知義務，另一方面，還需要設計一個監控系統，以定期與有關當局進行檢查和核實，以確保能夠第一時間掌握公司資金的變化情況。［2］

（二）公司對外投資和擔保的變化情況及銀行的應對策略

新《公司法》的制定和實施讓公司對其他公司的投資變得更加靈活，但除非法律另有規定，否則他們不能成為對被投資公司的債務承擔連帶責任的投資者。這種變化增加了公司在外國投資方面的自主權，也增加了銀行評估外國投資問題的需求。因此，在商業銀行進行管理和后續管理之前，必須嚴格細致地核實銀行對公司的投資項目。

新《公司法》嚴格劃定了公司能夠向個人承擔的責任，但是條款必須符合成員條款。公司和董事會必須做出決定，當出現公司對外提供的擔保額度超過了上市公司總資產的百分之三十時，就強制要求只能通過年度股東大會做出決策，同時，必須有三分之二以上的股東投票表決通過方可批準和執行。下一階段，銀行工作的重點就是嚴格審查上市公司的組織章程細則和股東大會的運行情況。今后，銀行將向擔保人或借款人提供股東大會或董事會的組織或決議，最大授權擔?？蚣艿葪l款，為公司或其他人的債務提供擔保。投票人員，投票權，投票流程，投票計數等，應按照規章制度中的標準予以審查以確保符合規定，減少資金風險的產生概率。［3］

（三）公司章程和公司股東自治方面的變革及銀行應對策略

新《公司法》的制定和實施，除了關注資金業務安全，社會各界各方利益以及社會主義市場秩序的穩定，在許多地方還規定了公司章程以外的事情。例如：公司投資于其他公司或向其他公司提供擔保時，公司法可以限制投資或擔保的金額，即個人投資或擔保的金額。這些變化更好地反映了股東的自治權，這就促使商業銀行自覺按照組織結構圖的運行說明，仔細檢查組織結構圖，并將組織結構圖視為重要的信用記錄，對記錄進行嚴謹的記載保存查看，以此作為判斷公司的價值評估，并特別注意對公司章程的審查以及是否將章程及時通知銀行。

此外，在其他方面，《公司法》的修訂內容也與商業銀行的信用風險緊密相關。例如，新的公司法不僅對個體經營的經濟問題加以規范，同時對其經營按其特點進行風險相關的評估。新公司法增加了經紀公司的責任，例如房地產評估，并增加了商業銀行的救濟渠道。