大數(shù)據(jù)時代知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新面向
——以企業(yè)數(shù)據(jù)為例

謝 愫

（江南大學(xué)法學(xué)院，江蘇 無錫 214122）

一、問題的提出

大數(shù)據(jù)，是指用常規(guī)軟件工具在可容忍時間內(nèi)進(jìn)行捕捉、管理和處理的數(shù)據(jù)集。其對數(shù)據(jù)的處理框架可大致分為兩階段：數(shù)據(jù)的收集和數(shù)據(jù)的加工。大數(shù)據(jù)技術(shù)其意義并不在于掌握龐大的數(shù)據(jù)，而是在對收集的數(shù)據(jù)之“加工”，使原本雜亂無章的信息產(chǎn)生價值。相較于傳統(tǒng)時代，與大數(shù)據(jù)相關(guān)的眾權(quán)利之保護(hù)產(chǎn)生新面向，就數(shù)據(jù)的收集階段，其側(cè)重個人信息的保護(hù)，新出臺的《民法典》在人格權(quán)編中確認(rèn)了對個人信息的法律保護(hù)［1］，本文不在此贅述；就數(shù)據(jù)的加工階段，法律仍未明確規(guī)定相關(guān)的法律定位或是保護(hù)方式。盡管在存在形態(tài)上，數(shù)據(jù)并非民法意義上的“實體物”，但卻因能夠借助計算機(jī)程序之載體程序，故而也非絕對意義上的“無形物”［2］。數(shù)據(jù)入法保護(hù)是大勢所趨，但其性質(zhì)較難確定，進(jìn)而應(yīng)當(dāng)予以何種權(quán)利以及保護(hù)的方式、途徑等并沒有一個明確的定義。根據(jù)大數(shù)據(jù)本身的特點和運用方式，對其進(jìn)行分析、整合時需要人投以智慧和勞動，這恰與知識產(chǎn)權(quán)的客體不謀而合，因而數(shù)據(jù)保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)化成為可行選項。受制于資金、技術(shù)等原因，大數(shù)據(jù)技術(shù)的使用主體主要為企業(yè)，故本文將圍繞著企業(yè)數(shù)據(jù)的保護(hù)展開。

二、企業(yè)數(shù)據(jù)保護(hù)的必要性

廣義上，企業(yè)數(shù)據(jù)泛指所有與企業(yè)經(jīng)營相關(guān)的信息、資料，包括企業(yè)內(nèi)部運用的商業(yè)性數(shù)據(jù)等；狹義上，其僅指由企業(yè)合法收集、儲存、分析并創(chuàng)造出來的數(shù)據(jù)集，這也是本文所采用的概念。企業(yè)數(shù)據(jù)的特征主要體現(xiàn)在三個方面：首先，企業(yè)數(shù)據(jù)的形成需要較大的經(jīng)濟(jì)成本，包括但不限于強(qiáng)大的數(shù)據(jù)存儲能力、數(shù)據(jù)加工能力、設(shè)備處理能力等；其次，企業(yè)數(shù)據(jù)可以產(chǎn)生較高的商業(yè)價值［3］，企業(yè)能夠?qū)⒘闼椤ⅹ毩⒌臄?shù)據(jù)形成具有明確指向性的推斷性信息，有利于企業(yè)調(diào)整其經(jīng)營戰(zhàn)略、提升服務(wù)質(zhì)量等［4］；最后，企業(yè)數(shù)據(jù)一旦形成，并不會因被使用而減損，反而會因不同的使用方式而衍生出新的價值。

目前法律尚未明確企業(yè)數(shù)據(jù)保護(hù)的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合司法實踐，企業(yè)數(shù)據(jù)糾紛一旦進(jìn)入訴訟程序，大多選擇尋求知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，例如著作權(quán)、專利、商業(yè)秘密等方式。但在具體案例中，法律適用上仍然存在法官“找法不能”的無所適從感。究其原因，是在大數(shù)據(jù)時代背景下，以企業(yè)數(shù)據(jù)為代表的新型權(quán)利產(chǎn)生，現(xiàn)有的法律制度已不能全面地保障公民的合法權(quán)益。

三、企業(yè)數(shù)據(jù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的困境

（一）企業(yè)數(shù)據(jù)用著作權(quán)保護(hù)的困境

從著作權(quán)的構(gòu)成要件出發(fā)，企業(yè)數(shù)據(jù)歸屬于企業(yè)，因而企業(yè)可以成為著作權(quán)的主體。據(jù)我國《著作權(quán)法》之規(guī)定，著作權(quán)的客體是作品，需具備可復(fù)制性與獨創(chuàng)性。可復(fù)制性，即作品可以被某種有形物質(zhì)載體復(fù)制，顯然企業(yè)數(shù)據(jù)作為電子數(shù)據(jù)，能夠在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中運用，符合其要求；獨創(chuàng)性，即作品是作者獨立創(chuàng)造完成的，既需要作者投入一定的時間、資金、勞動等成本，還需要作品本身是具有個性化的、獨特的智力成果。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)對大量數(shù)據(jù)抓取的行為似乎可以對應(yīng)到匯編作品，但事實上并非所有的企業(yè)數(shù)據(jù)都滿足獨創(chuàng)性的要求，有一部分很有可能僅僅是大數(shù)據(jù)技術(shù)機(jī)械、重復(fù)性的工作，企業(yè)本身并不對其投入相當(dāng)?shù)闹橇?chuàng)造。有學(xué)者所認(rèn)為，只有對數(shù)據(jù)的選擇和編排體現(xiàn)數(shù)據(jù)處理者的創(chuàng)造性，在符合匯編作品獨創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的前提下，才可承認(rèn)數(shù)據(jù)的匯編具有可版權(quán)性。因而這一部分沒有獨創(chuàng)性的企業(yè)數(shù)據(jù)，很難將其劃分至著作權(quán)保護(hù)的范疇。

（二）企業(yè)數(shù)據(jù)用專利保護(hù)的困境

專利制度保護(hù)的對象是發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計，討論企業(yè)數(shù)據(jù)專利權(quán)保護(hù)的適用，可以首先排除外觀設(shè)計。前文對于企業(yè)數(shù)據(jù)的保護(hù)側(cè)重于大數(shù)據(jù)技術(shù)所加工而得的具有商業(yè)價值的數(shù)據(jù)本身，而如果運用專利制度進(jìn)行保護(hù)，則應(yīng)當(dāng)關(guān)注企業(yè)抓取技術(shù)的方法、對數(shù)據(jù)進(jìn)行加工的獨特方式等。就發(fā)明和實用新型的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來看，都需要有新穎性、創(chuàng)造性和實用性，其中新穎性、創(chuàng)造性的要求十分高，這無疑對企業(yè)來說是一道難以逾越的門檻。雖然我國《專利審查指南》中涉及計算機(jī)程序的發(fā)明專利的規(guī)定，但其對于計算機(jī)程序發(fā)明專利的認(rèn)定側(cè)重的是解決發(fā)明提出的問題方案，有相當(dāng)高的“技術(shù)屬性”，反觀企業(yè)數(shù)據(jù)，主要是企業(yè)為自身經(jīng)營所創(chuàng)造的指向性信息，所以將其歸類為計算機(jī)程序的發(fā)明專利并不妥當(dāng)。

四、企業(yè)數(shù)據(jù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新路徑

（一）認(rèn)定全新客體

受制于著作權(quán)“獨創(chuàng)性”、專利權(quán)“新穎性”等要求的限制，有相當(dāng)大一部分企業(yè)數(shù)據(jù)被排除在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的門外，這意味著一旦這部分企業(yè)數(shù)據(jù)的合法權(quán)益受到侵犯，便無從得到救濟(jì)。本文以為，大數(shù)據(jù)時代背景下，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也應(yīng)當(dāng)因新法益的產(chǎn)生而有新的面向。可以拋開傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)對于客體的分類，將數(shù)據(jù)作為一種全新的知識產(chǎn)權(quán)客體予以規(guī)定。吳漢東教授曾主張按照客體的非物質(zhì)性及物質(zhì)性為標(biāo)準(zhǔn)，建立一個大于現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)范圍的無體財產(chǎn)權(quán)體系，將隨著社會發(fā)展可能出現(xiàn)的新的無體物，納入該體系進(jìn)行保護(hù)。

但數(shù)據(jù)保護(hù)迫在眉睫，建立一個新體系任重道遠(yuǎn)，而現(xiàn)階段可采取分情況對企業(yè)數(shù)據(jù)進(jìn)行保護(hù)的方式，對于符合“獨創(chuàng)性”的企業(yè)數(shù)據(jù)，給予著作權(quán)保護(hù)；對于具有“秘密性”的企業(yè)數(shù)據(jù)給予商業(yè)秘密保護(hù)；對于不具有“獨創(chuàng)性”但又有大量經(jīng)費等實際投資的企業(yè)給予特別保護(hù)。或是可以分性質(zhì)、分情況、分場景來進(jìn)行保護(hù)［5］，企業(yè)公開的數(shù)據(jù)，可以參照《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)不得實施混淆行為、不得進(jìn)行虛假宣傳等規(guī)定予以保護(hù)；企業(yè)非公開的數(shù)據(jù)，可依《反不正當(dāng)競爭法》中關(guān)于侵犯商業(yè)秘密的規(guī)定進(jìn)行保護(hù)［6］。

（二）借鑒歐盟模式

長遠(yuǎn)階段可以借鑒國外的數(shù)據(jù)保護(hù)模式。2019年歐盟出臺的《單一數(shù)字市場版權(quán)指令》（Directive on Copyright in the Digital Singles Market）中規(guī)定，數(shù)據(jù)庫利用的特別權(quán)利適用歐盟1996年頒布的《關(guān)于數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)的指令》（Directive 96/9/EC）的有關(guān)規(guī)定，其中數(shù)據(jù)庫是指以系統(tǒng)、有序的方式對數(shù)據(jù)或其他材料進(jìn)行編排，并通過電子或其他方式表現(xiàn)的獨立作品或信息的集合。基于企業(yè)數(shù)據(jù)是作品或是信息的集合，一般通過電子方式瀏覽得到、編排有序等特征，對應(yīng)起來企業(yè)數(shù)據(jù)在歐盟關(guān)于數(shù)據(jù)庫的定義范圍之內(nèi)，所以借鑒國外的數(shù)據(jù)保護(hù)模式具有可行性。

歐盟對數(shù)據(jù)庫的保護(hù)賦予的兩項權(quán)利，即“提取權(quán)”和“反復(fù)利用權(quán)”。“提取權(quán)”是指采用任何方法或是任何形式，將數(shù)據(jù)全部或部分轉(zhuǎn)存至原介質(zhì)以外的存儲設(shè)備上的權(quán)利；“反復(fù)利用權(quán)”是指通過出售、出租、發(fā)行數(shù)據(jù)庫、拷貝、復(fù)制品等其他傳輸方式，將數(shù)據(jù)庫的整體或一部分進(jìn)行傳遞給公眾。從這兩項權(quán)利來看，企業(yè)數(shù)據(jù)的運用中將其加工而成的有價值的數(shù)據(jù)儲存起來自己使用抑或是提供于第三方有償使用等形式也與之相符合，因而借鑒歐盟的數(shù)據(jù)保護(hù)模式具有可操作性。