英美兩國離婚法律制度初探

羅志紅 陳 靜

（1．成都大學(xué)，四川 成都 610106；2．四川川達(dá)律師事務(wù)所，四川 成都 610041）

英國是英美法律的發(fā)源地，其離婚法律制度歷史悠久。他們?cè)谔剿髟鯓咏∪x婚法律制度的道路上付出了艱苦努力，取得了豐富的經(jīng)驗(yàn)。英國現(xiàn)代離婚法律制度貫徹人權(quán)觀念，保護(hù)婦女兒童權(quán)益，既保障離婚自由又強(qiáng)調(diào)家庭穩(wěn)定。美國離婚法律制度發(fā)源于英國，卻也在發(fā)展過程中形成了自己的特色。因此，探討英美兩國離婚法律制度對(duì)完善我國離婚法律制度定有借鑒意義。

一、英國離婚法律制度的歷史演進(jìn)

馬克思主義認(rèn)為，法律是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、私有制和階級(jí)的產(chǎn)生、國家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。英國也是如此。

公元7世紀(jì)，遷居英國的盎格魯-撒克遜人建立了國家，維護(hù)國家統(tǒng)治的法律制度應(yīng)運(yùn)而生，家庭法領(lǐng)域卻長(zhǎng)期由習(xí)慣法調(diào)整。“盎格魯-撒克遜時(shí)期，離婚似乎是被認(rèn)可的。雙方可以基于同意而協(xié)議離婚，也可以因?yàn)槠拮硬恢邑懟蜻z棄而離婚。”[1]

英國中世紀(jì)（即公元11-15世紀(jì)），教會(huì)權(quán)力很大，連國王亨利八世和王后凱瑟琳離婚都要向羅馬教廷申請(qǐng)。雖然教會(huì)法禁止離婚，有效成立的婚姻唯有一方死亡才可以終止，但是對(duì)于一定條件下的夫妻感情破裂，教會(huì)法院可以判決司法分居，雙方分居分食，解除同居義務(wù)，但不解除婚姻關(guān)系，因而不得再婚。司法分居實(shí)際上是一種不完全離婚的方式。

近代英國，啟蒙運(yùn)動(dòng)風(fēng)起云涌，資產(chǎn)階級(jí)革命節(jié)節(jié)勝利，司法改革如火如荼，法律至上觀念確立，離婚法律制度實(shí)現(xiàn)了突破性的變革。“1670年，議會(huì)根據(jù)《私人法案》批準(zhǔn)了羅斯爵士（Lord Roos）的私人離婚請(qǐng)求，這是英國近代第一樁經(jīng)由議會(huì)批準(zhǔn)的離婚先例，議會(huì)在一定程度上接管了教會(huì)法院原有的職能，通過這種方式離婚也成為此后近兩個(gè)世紀(jì)英國唯一合法的離婚途徑。”[2]這種私人法案離婚（parliamentary divorce）第一次承認(rèn)完整意義上的離婚，突破了教會(huì)對(duì)婚姻不可解除的禁錮，向離婚自由邁出了一大步。

1857年，議會(huì)通過《婚姻訴因法》（Matrimonial Causes Act，1857），設(shè)立了世俗的離婚法庭，將批準(zhǔn)離婚的權(quán)力從教會(huì)手中奪過來。該法首次承認(rèn)妻子的財(cái)產(chǎn)權(quán)，一定程度上認(rèn)可了妻子在法律上的權(quán)利能力，打破了中世紀(jì)以來妻子受丈夫監(jiān)護(hù)的原則。根據(jù)該法，英國建立了世俗離婚法院和世俗離婚制度，使英國離婚法律制度的完善又前進(jìn)了一大步，在英國法制史上具有里程碑意義。

1923年，議會(huì)修訂《婚姻訴因法》，規(guī)定男女采用同樣的法定離婚理由，廢除了長(zhǎng)久以來婚姻法上的雙重標(biāo)準(zhǔn)，男女首次實(shí)現(xiàn)了形式上的平等。

1937年，議會(huì)修訂《婚姻訴因法》（因?yàn)樽h案是議員赫伯特提出的，所以又叫《赫伯特法》），首次將離婚理由擴(kuò)大到通奸以外，規(guī)定配偶任何一方可基于對(duì)他方的虐待、遺棄3年或3年以上以及長(zhǎng)達(dá)5年仍不能治愈的精神病等理由提出離婚。

1969年，議會(huì)頒布《離婚改革法》（Divorce Reform Act，1969），規(guī)定只要具備下列五個(gè)事實(shí)之一，就認(rèn)定夫妻關(guān)系破裂，準(zhǔn)許離婚：（1）通奸，并使對(duì)方無法忍受；（2）無理行為；（3）遺棄2年以上；（4）分居2年，并且夫妻雙方有離婚合意；（5）夫妻任何一方拒絕離婚時(shí)，分居達(dá)5年。該法摒棄了以前的有責(zé)主義/過錯(cuò)主義，采取破裂主義/無過錯(cuò)主義，也就是說可否離婚主要看夫妻關(guān)系是否已經(jīng)破裂，而不看雙方有無過錯(cuò)，有無責(zé)任。這標(biāo)志著離婚自由的初步實(shí)現(xiàn)。

但是，伴隨這三次離婚法律制度改革，英國的離婚率不斷上升。因此，近年來，英國政府提出要重建婚姻和家庭。

總括起來，英國離婚法律制度經(jīng)歷了盎格魯-撒克遜時(shí)期由習(xí)慣法規(guī)制離婚、中世紀(jì)早期的教會(huì)法調(diào)整離婚、近代議會(huì)私人法案批準(zhǔn)離婚、世俗法院判決離婚到現(xiàn)代改革離婚法律制度。離婚理念上經(jīng)歷了中世紀(jì)的婚姻不可解除主義、近代的有限離婚主義到現(xiàn)代的離婚自由主義及至最近30年的向重建婚姻和家庭的回歸。[3]

二、英國現(xiàn)代離婚法律制度的思想基礎(chǔ)

英國進(jìn)入現(xiàn)代社會(huì)后，隨著經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，人們思想越來越活躍。他們思考、討論改革議會(huì)，擴(kuò)大選民，甚至擴(kuò)大到女性。與之相應(yīng)的政治民主化進(jìn)程不斷深化，這使得相應(yīng)的宗教制度改革、社會(huì)制度改革有了可能。民主化的步伐為離婚制度順應(yīng)民意、反映民生提供了強(qiáng)有力的保障，從而最終使離婚制度完成了現(xiàn)代化。

在宗教上，達(dá)爾文的進(jìn)化論對(duì)教會(huì)提出了巨大挑戰(zhàn)，宗教勢(shì)力的影響逐漸衰弱，宗教思想的式微給婚姻過錯(cuò)等離婚觀念的改變帶來了極大的影響。

其次，女權(quán)思想的興起促成了女性人格獨(dú)立、權(quán)利擴(kuò)張，離婚制度面臨著一次根本性的變革，這種變革直接觸及離婚制度的核心。[4]

子虛先生正襟危坐，由靈寶的軍陣、榆樹頂上的棋盤收回心神，與他的老朋友烏有一起，抬頭眺望頭頂?shù)男呛！ｃy河由南至北貫通天宇，繁星億億，所謂星漢燦爛，洪波涌起。細(xì)察房、心、尾、斗，天田、天淵、牛女、離珠諸星，其形其勢(shì)，不就是一局天上的媼婦譜！

還有，自由主義法律思想家邊沁提出功利主義，認(rèn)為趨利避害是人類的天性，這種天性支配著人們的一切行動(dòng)，立法應(yīng)當(dāng)追求共同體成員中最大多數(shù)人的最大幸福。邊沁的思想極大地激勵(lì)了人們勇敢追求婚姻的幸福，為英國離婚法律制度改革打下了堅(jiān)定的思想基礎(chǔ)。

最后，人權(quán)觀念的發(fā)展也對(duì)英國現(xiàn)代離婚法律制度的改革起到了重要的推動(dòng)作用。啟蒙運(yùn)動(dòng)引發(fā)人權(quán)理念的興起，婦女兒童權(quán)益得到保護(hù)成為應(yīng)有之義。這對(duì)英國現(xiàn)代離婚法律制度的改革產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

三、美國離婚法律制度簡(jiǎn)介

美國離婚法律制度很大程度上是承襲英國離婚法律制度，因此對(duì)美國離婚法律制度只做簡(jiǎn)介。

（一）美國離婚法律制度的歷史演進(jìn)

美國離婚法律制度發(fā)源于英國的離婚法律制度，但是由于英國在北美大陸殖民發(fā)生在宗教改革后，所以在殖民時(shí)期，雖然美國南方一般信守英國傳統(tǒng)，禁止絕對(duì)離婚，北方卻開始出現(xiàn)絕對(duì)離婚。

獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)以后，離婚的法律或司法實(shí)踐開始發(fā)生變化，北方不少州頒布了離婚法，訴訟離婚而不是私人法案離婚成為主要模式。19世紀(jì)，離婚率上升，獲準(zhǔn)離婚的理由從嚴(yán)格變得寬松，離婚擴(kuò)散到整個(gè)人口的各個(gè)階層，女性的離婚權(quán)利得到加強(qiáng)。但還是實(shí)行過錯(cuò)離婚，有通奸、虐待、遺棄等重大過錯(cuò)才能離婚。過錯(cuò)離婚在美國沿用了兩百多年，一直到二戰(zhàn)以后。

20世紀(jì)60、70年代，隨著美國民權(quán)運(yùn)動(dòng)、女性主義的興起，美國進(jìn)入思想解放時(shí)代，在離婚法律制度方面，進(jìn)行了力度強(qiáng)大范圍廣泛的改革。1970年，州法律全國統(tǒng)一委員會(huì)頒布了《統(tǒng)一婚姻與離婚法》，該法規(guī)定以無過錯(cuò)離婚原因取代過錯(cuò)離婚原因。到20世紀(jì)80年代，已有一半的州采用了這部法典，無過錯(cuò)離婚取代過錯(cuò)離婚在美國離婚法律制度中占據(jù)主導(dǎo)地位。[5]

（二）美國離婚法律制度的特色

雖然美國離婚法律制度起源于英國離婚法律制度，但是由于美國的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)、文化與英國有不少差異，美國離婚法律制度自有其特色。

1．離婚的法定理由

離婚的法定理由包括別居、不和諧、婚姻關(guān)系不可挽回的破裂等等。別居是指婚姻當(dāng)事人依法解除同居義務(wù)，但仍保持婚姻關(guān)系的法律制度；不和諧必須是當(dāng)事人不可能維持正常的同居生活以及婚姻關(guān)系；婚姻關(guān)系無可挽回的破裂是指婚姻因雙方無法協(xié)商的差異而造成破裂，達(dá)到不能恢復(fù)的程度。

對(duì)一方的離婚請(qǐng)求，另一方有權(quán)依法提出抗辯以阻止離婚判決。離婚的抗辯事由一般包括縱容、誘致、通謀、宥恕等。縱容是指請(qǐng)求離婚的一方促成對(duì)方構(gòu)成離婚理由；誘致是指被告的不端行為是由原告引誘所致；通謀是婚姻雙方以欺騙的手段，掩蓋婚姻的真實(shí)情況，制造構(gòu)成婚姻過錯(cuò)的假證據(jù)，蒙蔽法院以達(dá)到離婚的目的；宥恕是指對(duì)以前的婚姻過錯(cuò)的原諒，并使之不再成為離婚的理由。[6]

2．離婚的后果

離婚的后果方面比較有特色的是：在子女的監(jiān)護(hù)上，共同監(jiān)護(hù)。共同監(jiān)護(hù)是指無論是由父母一方承擔(dān)或雙方分擔(dān)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)，對(duì)子女生活方式的決定權(quán)都由父母雙方共同享有；在夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割上，法院認(rèn)為婚姻實(shí)際上是一種合伙關(guān)系，在審理案件時(shí)應(yīng)考慮雙方的貢獻(xiàn)并根據(jù)公平原則分割；在子女撫養(yǎng)費(fèi)問題上，雙方達(dá)成的協(xié)議必須符合法律規(guī)定，不能夠自行約定，而且各州已確定子女撫養(yǎng)費(fèi)的最低標(biāo)準(zhǔn)。

四、英美兩國離婚法律制度對(duì)我國的借鑒意義

從前面的分析我們發(fā)現(xiàn)，英美兩國現(xiàn)代離婚法律制度對(duì)我國有如下借鑒意義：

（一）既保障離婚自由，又要保護(hù)婚姻家庭

如前所述，英美兩國離婚自由成了人的基本權(quán)利。但是，家庭是社會(huì)的細(xì)胞，家庭破裂會(huì)給財(cái)產(chǎn)分割、子女養(yǎng)育、親戚關(guān)系等很多方面造成嚴(yán)重影響，甚至影響社會(huì)的和諧穩(wěn)定。因此我們的婚姻法律制度的設(shè)立和實(shí)施，一方面要保障離婚自由，讓符合法定情形的人能如愿離婚；另一方面，對(duì)鉆法律漏洞，不符合法定情形的要堅(jiān)決阻止，充分保護(hù)婚姻和家庭。

（二）充分保護(hù)子女權(quán)益

英國現(xiàn)代離婚法律制度強(qiáng)調(diào)優(yōu)先考慮子女利益。法院在判決離婚時(shí)，可以做出“有關(guān)子女撫養(yǎng)和交往的指令：包括居住令、交往令、禁為令和指定事項(xiàng)令。在子女撫養(yǎng)費(fèi)方面，英國法主要由兒童撫養(yǎng)費(fèi)服務(wù)署處理，在此之外，法院作為補(bǔ)充救濟(jì)手段，可以做出有關(guān)兒童撫養(yǎng)費(fèi)的指令”。這些理念和法律制度有效保護(hù)了兒童權(quán)益。

子女，特別是未成年子女是將來社會(huì)發(fā)展的生力軍，是國家建設(shè)的主要力量，但目前又往往處于弱勢(shì)地位。因此，在離婚法律制度的設(shè)立和實(shí)施中，要充分認(rèn)識(shí)到保護(hù)子女權(quán)益的重要性。一方面要多考慮子女的權(quán)利，以及保障實(shí)現(xiàn)權(quán)益的措施；另一方面，要注意對(duì)子女情感心理的影響，盡可能減少對(duì)子女的傷害。

（三）妥善處理財(cái)產(chǎn)分割

英國處理離婚財(cái)產(chǎn)的原則是需要、補(bǔ)償、平等，都是為了實(shí)現(xiàn)公平。這些原則能保證財(cái)產(chǎn)的分割得到比較妥善的處理。根據(jù)實(shí)際情況，有切實(shí)生活需要的多分點(diǎn)，對(duì)弱勢(shì)方給予補(bǔ)償，但都要以平等為基本原則，為總綱。

我們?cè)谔幚碡?cái)產(chǎn)分割時(shí)，要充分了解各方的實(shí)際生活情況、導(dǎo)致婚姻破裂的因素等等。在審查離婚協(xié)議或作出離婚判決時(shí)，要考慮到社會(huì)發(fā)展變化快，離婚時(shí)對(duì)將來的生活，特別是撫養(yǎng)教育子女無法作出準(zhǔn)確預(yù)測(cè)，因而要靈活處理，盡量防止以后因這些問題又提起訴訟，既傷害雙方的感情，又浪費(fèi)司法資源。

五、結(jié)語

英美兩國離婚法律制度源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，他們經(jīng)過長(zhǎng)期不懈探索，形成了一套行之有效的法律制度。我國改革開放以來，特別是隨著近年網(wǎng)絡(luò)的迅猛發(fā)展，人們的婚姻觀念發(fā)生很大變化，離婚率有較明顯的上升。在處理離婚時(shí)，我們要認(rèn)真參考英美兩國離婚法律制度，積極探索適合中國國情的離婚法律制度，為家庭幸福、社會(huì)和諧保駕護(hù)航。