律師事務所作為破產管理人的執業要點與風險應對

徐紹飛 盧佳音

（河南君志合律師事務所，河南 許昌 461000）

破產是市場經濟發展到某個層次之后產生的法律現象，在現代社會中，市場經濟條件下，破產立法的水平已經成為一個國家、社會法治信用狀況的晴雨表，它充分反映著一個國家、社會的經濟法治的發展水平。伴隨著市場經濟的發展和我國立法的改革，為了適應新時期經濟社會的發展，2006年8月27日，第十屆全國人大常委會審議通過了《中華人民共和國企業破產法》（以下簡稱《破產法》），該法刪除了《民事訴訟法》第十九章的企業破產還債程序，增加了破產管理人制度，以便與國際主流的破產程序相銜接。依據《破產法》的相關法律條文，破產受理法院能夠根據債務人的實際情況，指定具有相關專業知識并有相關資格的社會中介機構（包括律師事務所、會計師事務所等）擔任破產管理人。但是，面對這個新的業務增長點，充分了解管理人制度并在此基礎上安全高效地開展工作，對于律師事務所至關重要。本文將結合《破產法》及《破產法》相關司法解釋的規定和本人長期從事破產業務的實務經驗，簡要論述律師事務所開展破產業務的要點以及對破產業務風險的防控。

一、管理人的地位

管理人，是指人民法院依法裁定受理破產案件后，在受理法院的監督、指導下全面接管債務人財產并對該財產進行保管、整理、評估、處置和分配等事務的專門機構[1]。管理人往往由具有專門知識和專業資格的律師事務所、會計師事務所及清算公司擔任，在破產業務推進中管理人非常重要，對于具有不同利益的債權人、債務人及其他相關人員，管理人是他們的中間人和潤滑劑，在中間起著衡平各方的利益的作用，不同的國家在破產立法上都十分重視管理人，希望管理人憑借專業的團隊、全面的知識、豐富的經驗，勤勉盡責，維護破產程序參與人的合法權益。

二、破產工作的業務要點

《破產法》第二十五條、第二十七條、第三十一條法律規定和相關司法解釋對破產管理人的主要業務內容進行了規定，歸結如下：

（一）根據破產法的要求全面接管債務人企業

律師事務所在接受破產受理法院指定為管理人后，應當立即與受理法院和債務人進行對接，根據《破產法》及相關司法解釋的規定，要求債務人將其所有的全部財產及相關的材料移交給管理人，由管理人進行保管。移交的資產主要包括破產企業的土地使用權、專利權、商標權、建筑物、機器設備等，破產企業的印章主要包括公章、財務專用章、合同專用章、法定代表人個人名章等印章。上述材料的接收，可以通過向債務人發放工作聯系函的方式進行，管理人依照《破產法》的要求向債務人列出需要移交的資產大類清單，債務人留守工作人員按照清單的約定向管理人進行材料分類整理，然后分類登記并制作交接清單，由雙方進行核對后在交接單上進行物品確認，管理人對移交的材料、物品進行核對，核對財產的實際情況，相關權利憑證是否存在權利瑕疵。

（二）進行資產調查、甄別審查破產債權

破產管理人在接管破產企業資產后，管理人需要對破產企業的資產狀況調查，委托會計所事務所和審計評估公司對破產企業的資產審計和評估，同時破產管理人要嚴格依照《破產法》的相關規定提請受理法院進行破產受理公告，并對債權人提交的申報材料進行審查，制訂破產債權表。

同時管理人應當審核破產企業的出資情況，如果債務人有出資不實、抽逃出資的情況，應當對相關責任人進行追繳。管理人接到人民法院破產裁定及指定管理人決定后，要第一時間清理制作已知債權人清單，通知已知債權人，對沒有聯系方式的債權人，采用公告的方式進行通知，確保債權申報通知時效合法。接到債權人提交的相關材料后，管理人應當對債權申報資料進行分類整理，仔細甄別，根據甄別的情況制作債權審核筆錄，制訂破產債權表，并根據法律的相關規定和破產案件的具體情況制訂《債權審查細則》向破產受理法院匯報，根據該規則進行標準化審查，公平對待所有債權人。如果債權人對管理人統計登記名冊中的債權有不同意見，管理人可告知異議人提交書面的申請書或者向破產受理法院提起訴訟。

（三）協助受理破產的法院召開債權人會議

在破產程序中，第一次債權人會議處于關鍵地位，破產管理人一個重要職責就是協助破產受理法院籌備第一次債權人會議，第一次債權人會議中要決定有關破產企業許多重大事項。[2]第一次債權人會議中，會計師事務所、評估公司需要做破產審計、評估報告，管理人做履行職務工作報告，債權人會議對破產債權表進行核查，債權人會議主席審核破產管理人報酬方案等。

第一次債權人會議召開后，破產管理人還要協助組織召開后續債權人會議，對重整計劃草案、財產變價方案、分配方案等進行表決。

（四）代表債務人企業參加訴訟，中止債務人相關案件的執行，解除債務人被采取的保全措施

債務人進入破產程序后，管理人在接管債務人財產后，有關債務人的案件會繼續審理，管理人要代表債務人參加訴訟程序。除此之外，進入破產程序后，管理人還需要檢索債務人被采取執行的案件的情況和債務人的財產被保全的情況，與相關的法院進行溝通，中止執行案件，解除債務人財產的保全措施。

三、破產管理人開展業務的風險應對

通過裁判文書網站進行檢索發現，自2012年開始至今，破產管理人責任糾紛案件數量每年遞增，近幾年呈井噴狀態，2019年更是達到了36500多起，這說明在破產案件執業中，風險越來越多，因此，律師事務所在開展破產業務時應當加強注意風險的防范。

（一）加強內部控制，完善管理人內部工作機制，建設合理、高效的管理人工作團隊

隨著破產案件的數量不斷增多，相應的破產事務也變得更加繁正，這對破產業務從業人員提出了更高層次的要求和挑戰，破產管理人員必須要建立健全內部工作機制，形成一套系統化、完善化以及科學化的工作流程以及工作方法[3]。

1．管理人要根據地區破產案件的情況打造專業化的破產管理人團隊，團隊成員應當包含法律、財務、稅務等相關專業知識，確保團隊人員結構搭配合理，知識結構完整，在此基礎上，對管理人團隊成員進行專業化分工，形成分工合作的模式。

2．接管企業破產財產工作要仔細、認真，根據實物情況制作交接單，對交接資料進行核驗，無誤后簽字確認，可以對交接過程進行錄像。接收后的財產和資料，要有專人負責保管。

3．債權申報、確認工作要認真，嚴格按照法律的規定予以審核確認，對于債權申報的相關資料，做好文書交接手續，對于疑難債權的認定，可以向受理破產的法院進行匯報。

4．我國《破產法》及破產法司法解釋明確規定了管理人的相關權利，如未履行完畢合同的解除權、破產撤銷權。管理人要嚴格按照相關法律的規定積極行使權利。

（二）對外加強信息交流，建立良性的互動溝通機制

管理人要加強破產案件信息交流，定期和不定期地向人民法院及時匯報案件情況，重大事項要及時向人民法院、債務人進行披露，建立良性的溝通交流機制。

（三）創設破產基金，防范零報酬風險

破產案件種類繁多，不同的債權人財產狀況差異巨大，有的案件可能因缺乏破產費用根本無法啟動，越來越多的地方政府和法院已經注意到這個問題，目前已經有部分地區創立了破產基金，對于無產可破的案件，律師事務所可通過破產資金中的資金獲得報酬。

（四）成立破產管理人協會，提高管理人職業能力，整合管理人力量

破產管理人可利用協會平臺，通過搜集各管理人的業務專長、人員配備、規模、執業困境等信息，有條理的整合各管理人的力量和管理人在執業中遇到的難題，并針對整合的問題進行梳理，制定本地的監管方案、操作規程、培訓計劃，并就相關困境與法院、司法局、社保等有關部門溝通好，以一個組織的名義對外發出同一個聲音，對維護管理人權益、發揮管理人作用、處理破產事務等等方面發揮的作用將會翻倍增加。