法定數(shù)字貨幣跨境流通法律風(fēng)險(xiǎn)與立法因應(yīng)

齊夢(mèng)莎

（南開大學(xué)法學(xué)院 天津300350）

近年來隨著大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、區(qū)塊鏈等新金融科技的發(fā)展與應(yīng)用，數(shù)字貨幣得到了迅猛發(fā)展，為應(yīng)對(duì)比特幣等私人數(shù)字貨幣給傳統(tǒng)金融體系和金融市場(chǎng)帶來的沖擊，全球已有許多國家和國際組織開始研究發(fā)行法定數(shù)字貨幣的問題[1]，我國屬于其中較早關(guān)注和研究法定數(shù)字貨幣的國家之一。2014年，中國人民銀行（以下簡(jiǎn)稱“央行”）便組建了研究團(tuán)隊(duì)，專門就我國發(fā)行法定數(shù)字貨幣問題進(jìn)行論證研究。截至2020年初，央行數(shù)字貨幣研究所已就數(shù)字人民幣的設(shè)計(jì)申請(qǐng)專利近90項(xiàng)，處于全球領(lǐng)先行列；同年8月，商務(wù)部出臺(tái)《全面深化服務(wù)貿(mào)易創(chuàng)新發(fā)展試點(diǎn)總體方案》，宣布數(shù)字人民幣的研發(fā)工作進(jìn)入試點(diǎn)實(shí)驗(yàn)階段。2020年12月，香港金融管理局負(fù)責(zé)人表示其正與央行數(shù)字貨幣研究所合作研究使用數(shù)字人民幣進(jìn)行跨境支付的技術(shù)問題，并已著手準(zhǔn)備測(cè)驗(yàn)。這意味著數(shù)字人民幣的研發(fā)工作已開始拓展至跨境流通領(lǐng)域，與之相關(guān)的法律及技術(shù)等問題將成為新一輪的研究關(guān)切點(diǎn)。對(duì)于法學(xué)研究人員來講，應(yīng)盡快就此展開前瞻性研究，深入剖析數(shù)字人民幣跨境流通可能存在的法律問題，以提早預(yù)防、有效應(yīng)對(duì)。

一、中國法定數(shù)字貨幣跨境流通的必要性及必然性

（一）數(shù)字人民幣跨境流通是應(yīng)對(duì)激烈國際貨幣競(jìng)爭(zhēng)的重要手段

數(shù)字經(jīng)濟(jì)時(shí)代背景下，我國法定數(shù)字貨幣面臨著他國主權(quán)貨幣與強(qiáng)勢(shì)私人數(shù)字貨幣夾擊的激烈國際競(jìng)爭(zhēng)，若不能跨境流通、形成全球范圍的海量市場(chǎng)交易規(guī)模將難以立足于全球金融市場(chǎng)[2]。具體來講，一方面，只有依托大量的市場(chǎng)交易，沖破國內(nèi)流通循環(huán)，數(shù)字人民幣才能形成全球網(wǎng)絡(luò)規(guī)模效應(yīng)，才能于國際競(jìng)爭(zhēng)中顯現(xiàn)出我國法定數(shù)字貨幣的低成本、高效率、強(qiáng)信用度等比較優(yōu)勢(shì)，進(jìn)而逐步提升人民幣的國際影響力與競(jìng)爭(zhēng)力。另一方面，如果沒有廣闊的交易市場(chǎng)，數(shù)字人民幣將很難成為消費(fèi)者的常用支付方式，那么我國法定數(shù)字貨幣在國際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中很可能受到異國消費(fèi)者貨幣使用習(xí)慣的影響，出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)失利而被迫退出國際市場(chǎng)的情形。因而，抓住跨境流通先機(jī)，將數(shù)字人民幣推向全球市場(chǎng)具有國際競(jìng)爭(zhēng)層面的現(xiàn)實(shí)必要性。

（二）數(shù)字人民幣跨境流通是推進(jìn)人民幣國際化進(jìn)程的重要環(huán)節(jié)

人民幣國際化的目標(biāo)是使人民幣成為全球普遍認(rèn)可的計(jì)價(jià)、清算及儲(chǔ)備貨幣。一直以來，我國都面臨著以美國為代表的傳統(tǒng)發(fā)達(dá)國家及其盟友體系施加的競(jìng)爭(zhēng)壓力乃至打壓挑戰(zhàn)。尤其在跨境支付領(lǐng)域，推崇以美元為核心國際儲(chǔ)備貨幣的傳統(tǒng)發(fā)達(dá)國家通過環(huán)球同業(yè)銀行金融電信協(xié)會(huì)（SWIFT）和紐約清算所銀行同業(yè)支付系統(tǒng)（CHIPS）兩大核心系統(tǒng)牢牢把握著全球跨境支付體系的話語權(quán)，費(fèi)用高、耗時(shí)長、安全性低等系統(tǒng)缺點(diǎn)使廣大發(fā)展中國家深受其害，又無力作出改變[3]。而今，我國法定數(shù)字貨幣即將發(fā)行，若能跨境流通則將有望打破SWIFT與CHIPS所建立的無形支付壁壘，“去中介”的數(shù)字人民幣交易系統(tǒng)可實(shí)現(xiàn)“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”支付、即時(shí)支付等功能，匯兌的便捷性、安全性將得到迅速提升，可為全球跨境資金融通活動(dòng)帶來更便宜、更安全、更穩(wěn)定的保障。若能在全球廣泛應(yīng)用，數(shù)字人民幣系統(tǒng)不久或?qū)⒊蔀橐粋€(gè)可與SWIFT和CHIPS相匹敵的新興跨境支付平臺(tái)，這必然將顯著地推進(jìn)人民幣國際化的歷史進(jìn)程。

（三）數(shù)字人民幣跨境流通是順應(yīng)“后疫情”時(shí)代交易結(jié)算的現(xiàn)實(shí)需求

新冠肺炎疫情給全球的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展都帶來了巨大影響，“宅經(jīng)濟(jì)”成為“后疫情”時(shí)代的新時(shí)尚，同時(shí)法定數(shù)字貨幣等非接觸性支付方式也成為人們的熱門關(guān)注對(duì)象[4]。顯然，在未來公眾將更傾向于選擇“線上”購物和非接觸性支付的生活方式，以通過減少紙幣與硬幣的使用頻率阻斷新冠肺炎疫情傳播的途徑。這種非接觸性的交易結(jié)算需求為我國法定數(shù)字貨幣的跨境流通創(chuàng)造了機(jī)遇。數(shù)字人民幣不僅能符合消費(fèi)者對(duì)于非接觸性支付的需求，而且相比于第三方支付工具或者比特幣、Libra等私人數(shù)字貨幣，還具有中國國家信用的背書以及國家研發(fā)團(tuán)隊(duì)的技術(shù)保障，更能滿足公眾對(duì)于交易低成本、少延時(shí)、高安全性的期待。因此，在全球公眾的需求驅(qū)動(dòng)下，數(shù)字人民幣的跨境流通具有發(fā)展必然性。

二、中國法定數(shù)字貨幣跨境流通法律風(fēng)險(xiǎn)研判

（一）法律沖突風(fēng)險(xiǎn)

1.積極法律沖突風(fēng)險(xiǎn)

目前除委內(nèi)瑞拉外，全球尚沒有國家在立法上對(duì)本國或外國的法定數(shù)字貨幣進(jìn)行規(guī)范，即關(guān)于法定數(shù)字貨幣的積極法律沖突并未正式形成，但從研究進(jìn)展上看，已初見立法分野端倪。根據(jù)國際清算銀行的報(bào)告，多數(shù)國家的中央銀行數(shù)字貨幣（CBDC）工作還處于概念階段，也有少數(shù)中央銀行進(jìn)入到概念試驗(yàn)和證明階段[5]。其中，以加拿大和新加坡為代表的中央銀行，將工作重點(diǎn)放在了批發(fā)端法定數(shù)字貨幣的研發(fā)上，該類法定數(shù)字貨幣主要是以區(qū)塊鏈技術(shù)為基礎(chǔ)，試圖通過應(yīng)用分布式記賬技術(shù)降低金融機(jī)構(gòu)間支付和結(jié)算的成本，提升本國或跨境金融系統(tǒng)的運(yùn)行效率；而以中國、瑞典和烏拉圭為代表的中央銀行，則試圖開發(fā)以零售端為主要應(yīng)用場(chǎng)景、以批發(fā)端交易為輔的法定數(shù)字貨幣，以使其部分代替現(xiàn)金的流通職能，降低貨幣在貯藏、流通以及運(yùn)輸?shù)确矫娴某杀綶6]。這兩種研發(fā)方向的區(qū)別雖不能直接代表各研究國未來關(guān)于法定數(shù)字貨幣的立法規(guī)制一定存在差別，但還是從一定程度上反映出各國在法定數(shù)字貨幣應(yīng)用上的不同價(jià)值取向和權(quán)益保護(hù)側(cè)重。致力于批發(fā)端研發(fā)的國家更看重效率，在立法上更傾向于對(duì)金融秩序作出規(guī)制；而著眼于零售端的國家更注重對(duì)私權(quán)利主體的保護(hù)，將在財(cái)產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)維護(hù)方面加大力度。這些立法傾向上的不同實(shí)則是立法原則上的差別，更容易引發(fā)跨域法律之間的實(shí)質(zhì)性矛盾，導(dǎo)致無法調(diào)和的積極法律沖突出現(xiàn)。

2.消極法律沖突風(fēng)險(xiǎn)

在全球法定數(shù)字貨幣仍處于探索、試驗(yàn)階段的時(shí)間背景下，數(shù)字人民幣跨境流通還將面臨因立法規(guī)范不足而引發(fā)的消極法律沖突風(fēng)險(xiǎn)。目前，除委內(nèi)瑞拉制憲會(huì)議批準(zhǔn)了關(guān)于加密石油幣的法令外，世界上其他國家并未就法定數(shù)字貨幣公布任何形式的規(guī)范性法律文件。然而，即便委內(nèi)瑞拉已就石油幣發(fā)行了官方法令，目前石油幣的交易也僅能在幾家國際虛擬貨幣平臺(tái)（主要是印度的交易所）進(jìn)行，并未得到其他國家對(duì)其作為主權(quán)貨幣的法律確認(rèn)，無法參與國際主流金融市場(chǎng)的資金融通，其作為貨幣的流通屬性難以發(fā)揮，相關(guān)貨幣職能亦無法實(shí)現(xiàn)[7]。也就是說，除去政治、經(jīng)濟(jì)等因素外，他國法及國際法中關(guān)于法定數(shù)字貨幣規(guī)范的欠缺也是導(dǎo)致石油幣無法形成流通規(guī)模效應(yīng)的重要原因。推此及彼，若我國領(lǐng)先發(fā)行法定數(shù)字貨幣，可能在一段時(shí)期內(nèi)也會(huì)同石油幣一樣要面臨“跨境交易無規(guī)范、使用者權(quán)益缺救濟(jì)”的法律“真空”狀態(tài)，而且這種消極法律沖突風(fēng)險(xiǎn)又無法僅靠國家間的對(duì)等互惠原則予以全面化解，因而從現(xiàn)階段來看，這極有可能成為我國法定數(shù)字貨幣跨境流通的最主要障礙之一。

（二）國家監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)

1.外匯管理風(fēng)險(xiǎn)

我國法定數(shù)字貨幣跨境流通帶來的外匯管理風(fēng)險(xiǎn)主要有二：其一，不良外債風(fēng)險(xiǎn)增高。盡管我國法定數(shù)字貨幣目前采取了“中央銀行—商業(yè)銀行”雙層投放體系，理論上不會(huì)構(gòu)成對(duì)商業(yè)銀行存款貨幣的競(jìng)爭(zhēng)，但“賬戶松耦合”模式下，存儲(chǔ)法定數(shù)字貨幣的“數(shù)字錢包”中資金的流動(dòng)性更強(qiáng)，用戶還是有可能將商業(yè)銀行存款轉(zhuǎn)移至有中央銀行“背書”的“數(shù)字錢包”中，這就使得商業(yè)銀行吸納存款貨幣的能力降低，因而不得不轉(zhuǎn)向依賴同業(yè)市場(chǎng)，導(dǎo)致銀行資金價(jià)格提高，本、外幣貸款的成本增加，致使實(shí)體經(jīng)濟(jì)的融資成本也隨之上升，最終導(dǎo)致境外低成本但附加風(fēng)險(xiǎn)高的不良資金流入，即造成不良外債風(fēng)險(xiǎn)的增加。其二，國際金融風(fēng)險(xiǎn)聯(lián)動(dòng)性增強(qiáng)。我國法定數(shù)字貨幣在功能上支持“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”結(jié)算，這樣可有效提高人民幣的境內(nèi)周轉(zhuǎn)效率和跨國流通速度，但同時(shí)也使資金跨境流動(dòng)與各國的法律政策及經(jīng)濟(jì)形勢(shì)變化緊密相關(guān)，一旦某一國家發(fā)生金融恐慌或金融風(fēng)險(xiǎn)，就會(huì)迅速傳染至我國和其他國家，對(duì)我國和國際金融市場(chǎng)都將產(chǎn)生沖擊[8]。

2.稅收征管風(fēng)險(xiǎn)

數(shù)字人民幣跨境流通給我國當(dāng)前稅收法律秩序帶來的挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)在以下方面：其一，沖擊了現(xiàn)行稅收征管程序和稅款征收方式。我國法定數(shù)字貨幣的支付轉(zhuǎn)移具有電子化和去中介化的特點(diǎn)，交易主體的身份信息通常處于非公開狀態(tài)，這使得稅務(wù)機(jī)關(guān)很難識(shí)別作為交易主體的納稅人的真實(shí)身份和納稅地位（即屬于境內(nèi)居民納稅人還是境外非居民納稅人），從而無法確定其相應(yīng)的納稅義務(wù)范圍和課稅方式（即適用自行申報(bào)繳納還是源泉扣繳課稅方式），以致我國稅法中所設(shè)定的各項(xiàng)課稅標(biāo)準(zhǔn)和課稅方式均難以發(fā)揮作用[9]。其二，加劇了稅務(wù)機(jī)關(guān)監(jiān)控稅源和及時(shí)課稅的難度。在電子商務(wù)模式下，數(shù)字人民幣的跨境流通進(jìn)一步加速，交易用時(shí)急劇縮短，且從跨境交易確立到資金支付、再到交易完成的整個(gè)過程都不存在紙質(zhì)化痕跡，這樣的情形下稅務(wù)機(jī)關(guān)將難以有效地監(jiān)控稅源、及時(shí)征稅，跨境偷、逃稅行為的發(fā)生率可能迅速攀升。

3.犯罪懲治風(fēng)險(xiǎn)

數(shù)字人民幣跨境流通后，我國關(guān)于貨幣類跨境刑事犯罪的追訴將面臨巨大挑戰(zhàn)：一是跨境犯罪行為難以發(fā)現(xiàn)。目前我國對(duì)貨幣類犯罪的懲治主要強(qiáng)調(diào)金融機(jī)構(gòu)的發(fā)現(xiàn)義務(wù)、公檢法機(jī)關(guān)的追訴義務(wù)。然而，數(shù)字人民幣的“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”跨境交易不通過任何金融媒介便可實(shí)現(xiàn)，因游離于國內(nèi)金融監(jiān)管體系之外,所以包括犯罪在內(nèi)的大量數(shù)字人民幣跨境交易行為難以被發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)有的犯罪監(jiān)測(cè)手段無法對(duì)其進(jìn)行全面有效的監(jiān)控[10]。二是域外犯罪主體難以確定。我國法定數(shù)字貨幣依托電子設(shè)備和系統(tǒng)進(jìn)行支付，在交易上具有技術(shù)依賴性，而域外許多發(fā)達(dá)國家關(guān)于金融科技的研究一直處于全球尖端水平，倘若這些域外國家的犯罪分子利用超前的科學(xué)技術(shù)實(shí)施洗錢、詐騙、盜竊、偽（變）造數(shù)字人民幣等跨境犯罪，那么目前國內(nèi)的犯罪追蹤技術(shù)手段還不足以準(zhǔn)確識(shí)別這些域外犯罪分子的身份特征，以致難以對(duì)其展開追蹤，案件調(diào)查無法深入，刑事懸案、疑案率也隨之升高。三是跨境案件的管轄權(quán)及法律適用問題具有不確定性，易發(fā)生司法沖突。由于數(shù)字人民幣跨境犯罪發(fā)生在虛擬空間，其發(fā)生地、行為地、結(jié)果地不容易判定，加之犯罪主體身份可能是外國人或無國籍人，多重因素的交織導(dǎo)致這類跨境犯罪案件的司法管轄權(quán)及法律適用問題難以確定，國家間的司法沖突可能無法避免。

（三）資產(chǎn)安全風(fēng)險(xiǎn)

1.所有權(quán)流轉(zhuǎn)風(fēng)險(xiǎn)

目前，依據(jù)我國央行的設(shè)計(jì)，在數(shù)字人民幣系統(tǒng)中每一單位貨幣都與其持有人的身份信息相綁定，同時(shí)持有人將通過自身的電子密鑰（即公、私鑰）對(duì)數(shù)字人民幣進(jìn)行獨(dú)占性、排他性的支配[11]。這種方案既便于管理也便于交易，但因缺乏進(jìn)一步的制度安排，卻容易引發(fā)我國法定數(shù)字貨幣跨境流通過程中的一類重大風(fēng)險(xiǎn)即貨幣所有權(quán)歸屬如何確定的風(fēng)險(xiǎn)，是以轉(zhuǎn)讓人對(duì)密鑰的“交付轉(zhuǎn)移”為判斷標(biāo)準(zhǔn)，還是以數(shù)字人民幣登記機(jī)構(gòu)對(duì)持有人身份信息的“變更登記”為判斷標(biāo)準(zhǔn)？從實(shí)踐來看，無論采取哪種標(biāo)準(zhǔn)，都應(yīng)當(dāng)保證數(shù)字人民幣的所有權(quán)轉(zhuǎn)移具有最終確定性。在數(shù)字人民幣跨境交易場(chǎng)景中，用戶普遍進(jìn)行遠(yuǎn)距離交易，無法通過與對(duì)方直接接觸來確認(rèn)身份，只能依靠數(shù)字人民幣系統(tǒng)的識(shí)別技術(shù)進(jìn)行交易，因此用戶的首要需求便是法律上對(duì)這種系統(tǒng)交易成功與否具有明確的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，且一旦得到法律確認(rèn)，便不可隨意撤銷或逆轉(zhuǎn)。如果不能實(shí)現(xiàn)這種結(jié)算上的最終性，那么數(shù)字人民幣交易將很容易陷入雙方違約或隨意撤銷的困境。這對(duì)我國法定數(shù)字貨幣的跨境推廣來說，傷害將是致命的。

2.不可抗力及人為侵害風(fēng)險(xiǎn)

除了所有權(quán)變動(dòng)的最終性問題以外，在資產(chǎn)安全方面數(shù)字人民幣跨境流通還面臨著來自技術(shù)上的不可抗力以及人為侵害所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。首先，作為現(xiàn)階段我國法定數(shù)字貨幣系統(tǒng)的主要底層備選技術(shù)之一，區(qū)塊鏈技術(shù)本身還處于不斷成熟的過程當(dāng)中，其應(yīng)用并不能確保數(shù)字人民幣系統(tǒng)不會(huì)出現(xiàn)基礎(chǔ)設(shè)施損壞、軟件漏洞、代碼錯(cuò)誤、“病毒”攻擊等問題。相反這些問題一旦出現(xiàn)，數(shù)字人民幣系統(tǒng)就可能因此陷入癱瘓狀態(tài)，用戶將因不可抗力因素?zé)o法實(shí)現(xiàn)對(duì)貨幣的支配和控制，市場(chǎng)交易將受到嚴(yán)重影響，甚至還會(huì)在跨境貿(mào)易中引發(fā)域外貿(mào)易商對(duì)中國交易方的不信任危機(jī)，影響國際貿(mào)易的發(fā)展。同時(shí)，依托現(xiàn)代密碼學(xué)技術(shù)，數(shù)字人民幣持有者就“數(shù)字錢包”中的貨幣同時(shí)享有公鑰和私鑰，但公鑰可在每次貨幣支付時(shí)依加密算法從私鑰中演算出來，每個(gè)人必須保管好自己的私鑰密碼，因?yàn)閺囊欢ㄒ饬x上講，私鑰即等于數(shù)字人民幣資產(chǎn)。數(shù)字人民幣跨境交易過程涉及域外主體、域外空間、域外法律等諸多因素，侵害者很可能利用這些域外因素形成的管理漏洞竊取用戶的私鑰密碼，進(jìn)而盜取數(shù)字人民幣資產(chǎn)，給用戶造成不可挽回的損失。

（四）數(shù)據(jù)泄露風(fēng)險(xiǎn)

1.個(gè)人信息泄露風(fēng)險(xiǎn)

在我國法定數(shù)字貨幣跨境流通的過程中，個(gè)人信息泄露也屬于需要關(guān)注的重要法律風(fēng)險(xiǎn)。我國央行在進(jìn)行數(shù)字人民幣設(shè)計(jì)時(shí)，賦予了每一單位法定數(shù)字貨幣以特定的信息，包括該貨幣本身的信息、與持有人（包括歷史持有人和現(xiàn)持有人）相關(guān)的信息，以及貨幣交易的信息等。這些信息中，與持有人相關(guān)的信息涉及用戶姓名、性別、年齡、住所、工作單位、資產(chǎn)狀況等重要身份信息，非基于監(jiān)管需要或持有人允許等原因外不能隨意對(duì)外公開，否則將出現(xiàn)嚴(yán)重的個(gè)人信息保護(hù)問題。數(shù)字人民幣跨境交易過程中，因黑客攻擊、相關(guān)交易主體泄密、系統(tǒng)缺陷等原因都可能致使個(gè)人信息異常泄露，并擴(kuò)散至境外。在未經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查許可的情況下，這些個(gè)人信息一旦出境流動(dòng)，不僅會(huì)導(dǎo)致用戶的個(gè)人隱私和人身、財(cái)產(chǎn)安全受到威脅，若關(guān)涉國家機(jī)密甚至還可能會(huì)危及我國國家安全和社會(huì)公共利益[12]。更為嚴(yán)重的是，囿于技術(shù)的限制、跨境法律之間的差異等外部因素，數(shù)字人民幣用戶難以知悉跨境交易過程中自己的個(gè)人信息何時(shí)泄露、以何種途徑泄露、泄露范圍如何等具體情況，因而也難以就數(shù)據(jù)跨境泄露主張權(quán)利救濟(jì)，維護(hù)自身權(quán)益。

2.其他金融數(shù)據(jù)泄露風(fēng)險(xiǎn)

除了個(gè)人信息外，我國法定數(shù)字貨幣跨境流通時(shí)還面臨著企業(yè)信息、貨幣交易信息等其他金融數(shù)據(jù)外泄的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)前，許多國內(nèi)企業(yè)都實(shí)現(xiàn)了產(chǎn)品體系、服務(wù)內(nèi)容、運(yùn)營方式等的數(shù)字化革新，一旦相關(guān)金融數(shù)據(jù)非正常泄露，將對(duì)這些數(shù)字化企業(yè)造成致命性的打擊，引發(fā)我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的巨大動(dòng)蕩。在數(shù)字人民幣跨境交易的過程中，受技術(shù)、人員、商業(yè)需求等因素影響，相關(guān)金融數(shù)據(jù)不可避免地會(huì)流動(dòng)至境外。這時(shí)，未經(jīng)審核的外流金融數(shù)據(jù)一旦被域外國家、組織或不法分子惡意泄露、傳播和利用，將會(huì)給國內(nèi)應(yīng)用數(shù)字人民幣交易的企業(yè)和社會(huì)安全都帶來嚴(yán)重威脅，而且由于出境流動(dòng)，我國還將喪失對(duì)該等金融數(shù)據(jù)的完全控制權(quán)和管轄權(quán)，風(fēng)險(xiǎn)可控性將大大降低，安全隱患將進(jìn)一步擴(kuò)大。

三、防范中國法定數(shù)字貨幣跨境流通法律風(fēng)險(xiǎn)的立法對(duì)策

盡管目前我國法定數(shù)字貨幣跨境流通的前景可期，但我國尚未在立法上建立起一套成熟、完整的法定數(shù)字貨幣法律體系，一旦出現(xiàn)有損國家利益或個(gè)體權(quán)利的法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，可能面臨無法可依、無據(jù)可循的尷尬局面。為此，基于對(duì)我國法定數(shù)字貨幣跨境流通法律風(fēng)險(xiǎn)的分析，建議在立法上“分三步走”完善我國的貨幣法制度：第一步，近期盡快修訂完善我國有關(guān)現(xiàn)行貨幣法規(guī)，為數(shù)字人民幣發(fā)行奠定制度基礎(chǔ)。第二步，遠(yuǎn)期加緊制定專項(xiàng)法律，系統(tǒng)規(guī)范數(shù)字人民幣的發(fā)行流通過程。第三步，長期推動(dòng)國際法律合作機(jī)制，以形成全球普遍認(rèn)可的法定數(shù)字貨幣跨境流通規(guī)則。

（一）修改相關(guān)現(xiàn)行貨幣法規(guī)

從現(xiàn)階段來講，短時(shí)期內(nèi)直接就法定數(shù)字貨幣立法會(huì)割裂現(xiàn)行的貨幣法體系，新法內(nèi)容也容易與既有貨幣法規(guī)相沖突或重疊，導(dǎo)致我國現(xiàn)行法律體系的碎片化，引發(fā)法律適用上的混亂。因此，考慮到立法協(xié)調(diào)的問題，近期內(nèi)盡快修改相關(guān)現(xiàn)行貨幣法規(guī)，在立法中引入法定數(shù)字貨幣概念和一些基本規(guī)則是較為可行的過渡性措施。從保障數(shù)字人民幣跨境流通安全的角度講，現(xiàn)行貨幣法規(guī)的修改，主要應(yīng)解決以下幾大問題：

1.確定法定數(shù)字貨幣的人民幣地位，填補(bǔ)目前國內(nèi)立法關(guān)于法定數(shù)字貨幣的法律空白，謹(jǐn)防我國法定數(shù)字貨幣在跨境流通中出現(xiàn)法律沖突風(fēng)險(xiǎn)。我國現(xiàn)行《人民幣管理?xiàng)l例》中第二條規(guī)定，“人民幣是指中國人民銀行依法發(fā)行的貨幣，包括紙幣和硬幣”，可見，現(xiàn)有人民幣的分類中尚未包括法定數(shù)字貨幣，因此有必要首先對(duì)此類基本概念進(jìn)行修訂，將法定數(shù)字貨幣正式納入人民幣的范疇，為后續(xù)監(jiān)管與權(quán)益保護(hù)奠定基礎(chǔ)。

2.修訂《中國人民銀行法》《商業(yè)銀行法》等金融監(jiān)管法律，重新梳理中央銀行與各監(jiān)管部門之間的關(guān)系，以解決法定數(shù)字貨幣跨境流通中存在的稅收監(jiān)管壓力、外匯管理壓力、犯罪追溯壓力等監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)問題。中央銀行作為貨幣發(fā)行主體、商業(yè)銀行作為其授權(quán)主體，二者需承擔(dān)起主要的數(shù)字人民幣流通管理職責(zé)和工作協(xié)調(diào)職責(zé)。作為數(shù)字人民幣的發(fā)行主體，中央銀行應(yīng)成為最核心的法定數(shù)字貨幣管理機(jī)構(gòu)，并為其他監(jiān)管部門之間的協(xié)調(diào)配合發(fā)揮好橋梁與紐帶作用。

3.明確法定數(shù)字貨幣的私法屬性，保護(hù)數(shù)字人民幣用戶的貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)益。所謂私法屬性就是要明確數(shù)字人民幣的所有權(quán)變動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)問題，以使數(shù)字人民幣交易具有法律上的最終性，降低交易的不確定性，減少數(shù)字人民幣糾紛發(fā)生概率，提升數(shù)字人民幣的信用度[13]。

4.確立法定數(shù)字貨幣用戶信息和相關(guān)金融數(shù)據(jù)的調(diào)取制度，防止有關(guān)數(shù)據(jù)信息被非法查詢、收集、泄露和使用，保護(hù)國家、企業(yè)及個(gè)人的信息安全和財(cái)產(chǎn)安全。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化中央銀行及商業(yè)銀行在法定數(shù)字貨幣流通中的信息保護(hù)責(zé)任，防止公權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)用戶信息的過度利用，把握好公權(quán)力運(yùn)用與個(gè)體權(quán)益保護(hù)之間的平衡。另外，還應(yīng)為用戶建立信息查詢投訴通道，給予用戶對(duì)自身信息的知情權(quán)和救濟(jì)權(quán)，一旦發(fā)現(xiàn)相關(guān)信息被非法收集使用，立即處理和解決。

（二）制定專門的《法定數(shù)字貨幣法》

我國有必要在修改現(xiàn)行貨幣法規(guī)的基礎(chǔ)上，于條件成熟時(shí)制定專門的《法定數(shù)字貨幣法》，就數(shù)字人民幣的監(jiān)管關(guān)系和交易關(guān)系進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范，以防范數(shù)字人民幣跨境流通過程中重大法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。整體來講，《法定數(shù)字貨幣法》的主要內(nèi)容應(yīng)圍繞以下問題展開：

1.明確立法目的和效力范圍，即就數(shù)字人民幣的發(fā)行及境內(nèi)外流通活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范，以維護(hù)數(shù)字人民幣發(fā)行流通秩序的穩(wěn)定，促進(jìn)數(shù)字人民幣國際化發(fā)展。當(dāng)前，在國際社會(huì)還未有關(guān)于法定數(shù)字貨幣的成熟立法規(guī)范的背景下，我國出臺(tái)《法定數(shù)字貨幣法》具有引領(lǐng)世界范圍內(nèi)關(guān)于法定數(shù)字貨幣的立法傾向與監(jiān)管趨勢(shì)的作用，因此，我國《法定數(shù)字貨幣法》不僅要解決數(shù)字人民幣內(nèi)循環(huán)流通的問題，也還應(yīng)兼顧數(shù)字人民幣在全球范圍大循環(huán)流通的問題。也就是說，《法定數(shù)字貨幣法》的規(guī)范中應(yīng)包含跨境流通的內(nèi)容，對(duì)于特別重要的跨境流通問題如外匯管理安排、國際稅收監(jiān)管合作、國際犯罪追訴、金融數(shù)據(jù)跨境流動(dòng)等還要單獨(dú)著重規(guī)范，以防發(fā)生數(shù)字人民幣跨境糾紛且出現(xiàn)法律沖突時(shí)缺乏可援引的中國準(zhǔn)據(jù)法，致使我國國家利益和數(shù)字人民幣用戶權(quán)益受到損害。

2.在確立數(shù)字人民幣的法償性地位基礎(chǔ)上，明確其私法屬性——即非“物”性質(zhì)的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，徹底解決其所有權(quán)變動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)爭(zhēng)議。長期以來，貨幣在我國被很多人誤認(rèn)為是民法上的種類物，像大米、布匹一樣，法律主體對(duì)其享有著物權(quán)[14]。然而，實(shí)際上貨幣的表現(xiàn)形式一直處于不斷變化的狀態(tài)，金屬、紙鈔等有體物的表現(xiàn)形式只是特殊歷史階段的現(xiàn)象，貨幣的本質(zhì)并非有體物，作為一種記賬符號(hào)它也可以表現(xiàn)為數(shù)字或者電磁符號(hào)，只要保有信任屬性、能夠?yàn)槿藗兯毡榻邮芫途哂胸泿艃r(jià)值。在這樣的情形下，若再將當(dāng)前“無形”的法定數(shù)字貨幣歸屬于法律上“有形”的物，顯然是不合適的。因此，若我國《法定數(shù)字貨幣法》得以制定，應(yīng)通過立法的形式正式明確數(shù)字人民幣的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)屬性，并以此確定法定數(shù)字貨幣的所有權(quán)轉(zhuǎn)移標(biāo)準(zhǔn)——即以數(shù)字人民幣系統(tǒng)登記為生效要件，解決其所有權(quán)轉(zhuǎn)移的最終性問題。這一規(guī)定不僅可以糾正長久以來人們將貨幣歸屬于物的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，還可以接軌國際上將貨幣視為獨(dú)立型財(cái)產(chǎn)的制度規(guī)則，創(chuàng)造我國獨(dú)立貨幣法體系的開端。

3.明確監(jiān)管主體及其權(quán)責(zé)，系統(tǒng)規(guī)范我國法定數(shù)字貨幣的發(fā)行流通活動(dòng)。法定數(shù)字貨幣與私人數(shù)字貨幣的核心區(qū)別在于中央銀行發(fā)行的法定數(shù)字貨幣有著國家信用支持和“中心化”的監(jiān)管保障，因此，為充分發(fā)揮數(shù)字人民幣的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，《法定數(shù)字貨幣法》應(yīng)明確好數(shù)字人民幣發(fā)行流通各環(huán)節(jié)的監(jiān)管主體及其職責(zé)，確保法定數(shù)字貨幣的發(fā)行、投放、流通、回籠等全過程都有主管部門予以支持、監(jiān)管和保障。此前，我國的貨幣管理制度主要散見于《人民幣管理?xiàng)l例》《現(xiàn)金管理暫行條例》《支付結(jié)算辦法》《外匯管理?xiàng)l例》等法規(guī)中，這些法規(guī)的法律位階普遍不高且相互之間的協(xié)調(diào)性不足，使得實(shí)踐中一些監(jiān)管部門的權(quán)責(zé)存在沖突或重疊，無法高效完成維護(hù)貨幣秩序穩(wěn)定的任務(wù)。此次《法定數(shù)字貨幣法》制定應(yīng)明確好各監(jiān)管主體的權(quán)責(zé)邊界，尤其是要明確好央行的管理權(quán)責(zé)，以使各部門在中央銀行的領(lǐng)導(dǎo)下協(xié)調(diào)有序地開展監(jiān)管工作。從監(jiān)管角度而言，央行的貨幣管理權(quán)應(yīng)處于各項(xiàng)貨幣權(quán)力中最為核心的位置，無論數(shù)字人民幣采取“去中心化”或是“中心化”的發(fā)行技術(shù)路徑，都必須始終堅(jiān)持央行的“中心化”管理原則，以防范數(shù)字人民幣流通秩序的紊亂[15]。

4.明確數(shù)字人民幣用戶的特殊貨幣權(quán)利和義務(wù)，提高數(shù)字人民幣交易活動(dòng)的效率和安全。相比于傳統(tǒng)人民幣用戶，法定數(shù)字貨幣用戶應(yīng)具有一定的特殊權(quán)利，如貨幣選擇權(quán)、貨幣兌換權(quán)、支付確認(rèn)權(quán)、先行賠償請(qǐng)求權(quán)等[16]。具體來說，貨幣選擇權(quán)就是指用戶有決定使用或者不使用數(shù)字人民幣的權(quán)利，不受任何其他組織或個(gè)人的干涉；貨幣兌換權(quán)指用戶可以根據(jù)自身需要將數(shù)字人民幣兌換成傳統(tǒng)人民幣或者其他法幣；支付確認(rèn)權(quán)就是在登記生效模式下，數(shù)字人民幣用戶有權(quán)請(qǐng)求中央銀行或其授權(quán)的商業(yè)銀行通過數(shù)字人民幣系統(tǒng)確認(rèn)貨幣的歸屬及轉(zhuǎn)移情況；先行賠償請(qǐng)求權(quán)是指在用戶的數(shù)字貨幣財(cái)產(chǎn)或其他相關(guān)信息、數(shù)據(jù)遭受損失時(shí)，若數(shù)字人民幣系統(tǒng)運(yùn)營者（中央銀行或其授權(quán)機(jī)構(gòu)）不能證明是由于用戶的過失而造成的，則就應(yīng)向用戶承擔(dān)先行賠償?shù)呢?zé)任，至于最終責(zé)任的分配，應(yīng)按損失的實(shí)質(zhì)發(fā)生原因確定，但系統(tǒng)本身存在缺陷、漏洞所導(dǎo)致的損失仍由系統(tǒng)運(yùn)營者承擔(dān)。除了這些特殊權(quán)利外，數(shù)字人民幣用戶也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的特殊義務(wù)，如保管自己數(shù)字貨幣“私鑰”的合理注意義務(wù)、遵守?cái)?shù)字人民幣支付規(guī)則的義務(wù)、誠信交易的義務(wù)、保守交易信息及秘密的義務(wù)等，以更順利地完成數(shù)字人民幣交易活動(dòng)。

（三）構(gòu)建國際法律合作機(jī)制

建議通過“一帶一路”倡議的推進(jìn)打造數(shù)字人民幣離岸市場(chǎng)，在全球建立起“絲路法定數(shù)字貨幣法律合作機(jī)制”。近年來，隨著“一帶一路”倡議的實(shí)施，我國已在全球建立了許多人民幣離岸市場(chǎng)，這將成為數(shù)字人民幣跨境流通的最佳孵化場(chǎng)所。尤其在當(dāng)前歐美傳統(tǒng)發(fā)達(dá)國家對(duì)我國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)封鎖的嚴(yán)峻態(tài)勢(shì)下，我國若能轉(zhuǎn)向依靠“一帶一路”沿線國家打造數(shù)字人民幣離岸市場(chǎng)，既可以為我國對(duì)外貿(mào)易提供更加便捷、更加多樣化的支付、結(jié)算、信貸等金融服務(wù)[17]，還有利于加強(qiáng)我國與其他“一帶一路”國家間在法定數(shù)字貨幣領(lǐng)域的法制合作。具體來講，這些法律合作機(jī)制中可包括如下方面：其一，構(gòu)建以人民幣為錨的法定數(shù)字貨幣互換機(jī)制。此前，中國與泰國、韓國及東盟等國家和國際組織也締結(jié)過《貨幣互換協(xié)議》，用以促進(jìn)區(qū)域內(nèi)的跨境資金融通和貿(mào)易結(jié)算，但遺憾的是各國仍以美元為錨，彼此間的匯率因美元價(jià)值波動(dòng)而不斷起伏，美國的“貨幣政策溢出”嚴(yán)重影響了互換機(jī)制作用的發(fā)揮[18]。故而，在法定數(shù)字貨幣合作模式下，有必要拋棄不穩(wěn)定的美元錨，借助人民幣的穩(wěn)定優(yōu)勢(shì)確立起可發(fā)揮實(shí)效作用的新型法定數(shù)字貨幣互換機(jī)制。其二，建立金融危機(jī)救助機(jī)制。金融危機(jī)一旦爆發(fā)將是全球經(jīng)濟(jì)的災(zāi)難，因此有必要通過設(shè)立專項(xiàng)的金融危機(jī)救助基金來抵御這種系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，并制定具體、明確的救助標(biāo)準(zhǔn)、救助方式、救助期限及監(jiān)督方案，以防止因不透明等原因滋生腐敗，破壞救助機(jī)制的執(zhí)行與維系。其三，確立法定數(shù)字貨幣信息共享與監(jiān)管合作機(jī)制。法定數(shù)字貨幣一旦跨境流通，就無法完全由一國進(jìn)行全程監(jiān)管，國際監(jiān)管合作勢(shì)在必行[19]。因此，“一帶一路”國家間應(yīng)建立起關(guān)于法定數(shù)字貨幣的信息共享平臺(tái)，以便于將符合國內(nèi)數(shù)據(jù)跨境流動(dòng)要求的信息共享給其他合作方，方便與其他國家共同對(duì)跨境交易行為進(jìn)行監(jiān)管，預(yù)防跨境違法犯罪行為的發(fā)生。

另外，關(guān)于法定數(shù)字貨幣跨境流通國際規(guī)則的制定，也有學(xué)者提出由國際貨幣基金組織（IMF）主導(dǎo)、各成員國參與的路徑來完成[8]。這種方案雖然有利于發(fā)揮IMF遍布全球的成員國網(wǎng)絡(luò)化優(yōu)勢(shì)，但這也導(dǎo)致IMF在規(guī)則制定及數(shù)字貨幣系統(tǒng)建設(shè)中占據(jù)中心地位，其他國家自主研發(fā)的法定數(shù)字貨幣可能很難與IMF主導(dǎo)開發(fā)的數(shù)字貨幣相匹敵，法定數(shù)字貨幣的發(fā)展可能面臨單一化瓶頸，數(shù)字人民幣的發(fā)展也將受到影響。因此，筆者仍主張利用我國在法定數(shù)字貨幣研究方面的比較優(yōu)勢(shì)以及“一帶一路”倡議所形成的國際影響力，由我國主導(dǎo)建立以數(shù)字人民幣為基礎(chǔ)的“絲路法定數(shù)字貨幣法律合作機(jī)制”，吸引其他國家攜其法定數(shù)字貨幣加入，通過深度對(duì)話、磋商確立起包括法律合作機(jī)制在內(nèi)的各項(xiàng)合作機(jī)制，最終形成互惠互利的法定數(shù)字貨幣發(fā)行流通國際規(guī)則，營造出便利、公平的國際營商環(huán)境，推動(dòng)構(gòu)建共商、共建、共享的新型國際金融體系。