涉案企業合規第三方監督評估機制的程序優化

上海市金山區人民檢察院 上海市浦東新區人民檢察院聯合課題組

摘 要：2022年4月，企業合規改革試點在全國檢察機關全面推開。當前法律規范供給不足，為保障試點工作有序進行，有必要規范試點案件辦理，探索并優化第三方機制運行程序。第三方機制運行可以分為前端啟動、中端考察和終端評估三個階段，具體包括程序啟動、人員選任、合規計劃審查、合規考察、合規評定以及繁簡分流、激勵機制和行刑銜接等諸多方面的問題，均需要在司法實踐探索中，在法律規范框架內進行程序的優化設計。

關鍵詞：涉案企業合規 第三方機制 繁簡分流 程序優化

當下研究涉案企業合規的本土化檢察方略，除了探究檢察權行使的具體路徑以外，更為重要的一點在于涉案企業合規第三方監督評估機制（以下簡稱第三方機制）的程序設計以及涉案企業合規的有效性評估。前者是涉案企業合規的外在保障，后者是涉案企業合規的內核推動。最高人民檢察院張軍檢察長在企業合規試點工作座談會上提出，企業合規承諾要想落實落地，就必須建設好、使用好第三方監管機制。[1]2021年3月，最高人民檢察院開展第二批企業合規試點工作，6月聯合司法部、財政部等部委出臺了《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》（以下簡稱《指導意見》）。9月，中央層面第三方機制管委會聯席會議在北京召開，審議并通過了《〈關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）〉實施細則》《涉案企業合規第三方監督評估機制專業人員選任管理辦法（試行）》兩個配套文件，其中最重要的內容就是第三方機制的運行程序。結合試點單位司法實踐，本文對第三方機制運行程序進行如下探討。

一、程序的前端啟動

（一）啟動方式

在試點過程中，隨著企業合規宣傳和影響力的擴大，以及受理案件時權利義務告知程序的確立，涉案企業合規的第三方機制啟動已經逐步由依職權轉變為依申請。依職權和依申請兩種方式有其合理性，既能充分發揮檢察機關的試點主導作用，也能調動涉案企業參與合規的熱情。辦理涉企刑事案件時，需要明確以下具體步驟：

1.嚴格把關，加強審核。在試點期間，對于案件的選擇要堅持審慎原則。檢察機關在辦理涉企犯罪案件時，經審查認為符合規定情形，決定商請啟動第三方機制的，應當經辦案部門檢察官聯席會議討論，并報檢察長審批（對于適用“簡式”合規程序的案件，可以經部門負責人同意，報分管檢察長審批后啟動第三方機制）。省級院要求備案審查的，應當在報檢察長審批前報送上級院備案審查。

2.完善調查評估方式。檢察機關在作出是否啟動第三方機制前，除了對企業提交的材料進行書面審查，更應當側重于實地調查評估。通過實地走訪，大數據篩查，調取相關材料，召開座談會，聽取企業人員意見以及主管部門意見等方式，全面了解企業的真實情況，以此作為決策依據。調查重點內容包括企業的生產經營情況、人員狀況、企業規模、繳稅納稅情況、有無發明專利、專業資質、社會貢獻度等，必要時可委托專業機構進行調查評估。上海市試點單位注重充分運用“一網通辦”信息資源，依托上海市大數據中心及“信用上?！睌祿脚_，進一步核實企業經營和司法訴訟活動等信息，并綜合其他行政機關對企業的調查結果，形成完備的企業社會調查報告，為是否適用企業合規程序提供嚴謹全面的參考。

3.完善回應機制，加強釋法說理。對于依申請的案件，檢察機關經審查不符合條件的，應當自決定之日起3個工作日內書面告知申請人，并說明理由。

4.補足檢察機關與第三方機制管委會的程序漏洞。鑒于《指導意見》未規定管委會的程序流轉設計，在第三方組織選任確定后，第三方機制管委會應以書面形式告知檢察機關。審查中需要檢察機關補充相關材料的，也可以提出，但應當一次性告知需要補充的材料。檢察機關再以書面形式通知涉案企業和個人。

（二）人員選任

從第一期企業合規改革試點來看，第三方監管可分為3種模式：一是獨立監控人或合規監督員模式，以廣東省深圳市寶安區人民檢察院為代表;二是檢察機關聯合行政機關監管模式，以江蘇省張家港市人民檢察院為代表;三是涉案企業合規監督管理委員會遴選第三方監管人，以上海市金山區人民檢察院為代表。[2]隨著《指導意見》的出臺，第三方監管基本模式已經明確，即“檢察機關——第三方機制管委會——第三方組織。”

構建第三方機制專業人員名錄庫應考慮以下方面：一是專業人員名錄庫應當按照不同專業領域分類組建，如法律類、財務類、稅務類、行政監管類、其他專業人員，并且邀請行政執法部門指派專業人員參與。尤其在一些基層檢察機關，專業中介力量不足，行政機關等其他力量可以彌補這一缺失。二是明確第三方機制專業人員應當由“人”入庫，而非單位入庫。有學者認為單位擔任監管人存在弊端，如并非單位所有人員都具有相關資質和經驗，應當建立包括律師、會計師、稅務師、特定領域專家在內，組建合規監管人團隊的制度。[3]在確定第三方組織時應當明確選任3-5人作為合規監管人，根據企業規模、問題輕重等情況，可以靈活調整。對于規模小、問題少的小微企業，可以選任2人作為合規監管人。三是選任方式應以隨機抽選為主，同一人員被抽選后，在下一輪自動輪空，以保障公平公正。四是設定退出機制，應當允許人員在特定情況下調整，允許其自愿申請退出。另外還應當明確第三方機制人員入選條件、禁止情形以及除名懲罰機制。

（三）啟動階段

關于第三方機制的啟動階段探討，主要是檢察機關提前介入引導偵查，發現案件符合適用第三方機制的條件。在偵查階段是否可以啟動第三方機制以及如何啟動，筆者以為，企業合規改革試點工作可以借鑒認罪認罰從寬制度的模式。認罪認罰從寬貫穿于刑事訴訟的全流程，涉案企業合規工作也應當以全流程的設計思維來打造。檢察機關在刑事訴訟中處于承上啟下的關鍵環節，對于偵查階段的企業涉嫌犯罪案件，可以與公安機關達成協作機制，就涉案企業合規的試點辦法形成共識。對于符合條件的企業犯罪案件，偵查機關立案偵查后告知檢察機關，檢察機關提前介入了解案件情況，告知當事人涉案企業合規相關權利義務，經初步評估可以開展合規工作的，及時告知犯罪嫌疑人盡快做好退贓、彌補損失、補繳稅款、修復環境等。在審查逮捕階段，可以將企業履行合規義務情況作為處理的依據，即使尚未開展合規工作，檢察機關也可以借助檢察建議來實現企業先行自行整改的目的。如有學者提出審查逮捕階段制發檢察建議，優勢就在于能夠為涉案企業建立和完善合規計劃預留較長的訴訟周期，也可以將落實整改情況作為后續是否啟動羈押必要性審查等的依據。[4]F68B8262-EF2D-49DC-A2AD-54C162E2A117

二、程序的中端考察

（一）審查合規計劃

檢察機關應當從涉案企業對行為性質的認識、犯罪原因認知、合規整改方案、合規文化培育以及合規保障措施等五方面加強對合規計劃書的審查。[5]合規整改計劃應包括企業內部治理結構、規章制度、人員管理等。具體來說，一是明確合規計劃的基本內容應當包含合規管理規章制度、合規審查監督體系、合規風險預警和應對機制、合規審查評估機制、違規行為上報機制、合規獎懲和紀律處分程序、合規文化培養體系、其他合規事項等。二是明確專項合規的要素。涉案企業根據所涉刑事風險領域，可以圍繞與犯罪有密切聯系的企業合規風險點，選擇在以下環節或領域制定相應的專項合規計劃：市場交易、安全生產、環境保護、產品質量、勞動用工、財務稅收、知識產權、其他與企業生產經營活動相關的領域等。三是明確合規計劃審查的具體步驟。合規計劃應當由涉案企業自行擬定，企業可根據第三方機制人員介入后的調查意見進行修改，對于檢察機關提出的意見也應當吸收完善。四是明確第三方組織審查內容。第三方組織重點圍繞涉案企業有無建立可行的合規管理規范、有效的合規組織體系、健全的合規風險防范報告機制等方面，對涉案企業合規計劃的可行性、有效性與全面性進行差異化審查。五是明確具體審查方式。開展合規計劃審查可依托以下方式進行：對涉案企業進行走訪、調查;詢問涉案企業人員;查閱涉案企業文件;聽取行政主管機關、行業協會或上下游合作企業意見等。

（二）開展合規考察

合規考察的程序設計應當注意以下3個方面：一是明確考察期限。第三方組織根據案件具體情況和涉案企業承諾履行的期限，征詢辦理案件的檢察院意見，確定合規考察期限，并報告檢察院。合規考察期限的確定應當符合檢察院辦理案件的法定期限要求，自涉案企業確定合規考察之日起計算，最長不超過12個月。但是應允許第三方組織根據涉案企業實際整改情況，在符合條件的情況下適當延長或縮短考察期限。二是應當明確考察的頻率?！吨笇б庖姟冯m然指出涉案企業在考察期要定期出具書面報告，第三方組織要出具考察報告，但是均未明確出具頻率。為便于及時掌握涉案企業整改情況，可明確考察期內涉案企業提交書面報告一般不得少于兩次。第三方組織發現涉案企業執行合規計劃存在明顯偏差或錯誤的，應當及時進行指導，提出糾正意見。三是特殊情形下的處理。《指導意見》對合規考察期內的中止情形做了規定，但是由于企業生產經營活動的復雜性，上述規定顯然無法覆蓋全部情況。因此根據一定的經營原則建議對此加以完善，如涉案企業經營中發生可能影響企業正常生產、經營、管理的重大事項，應當報告檢察院及第三方組織。第三方組織經征詢檢察院意見，決定是否中止或終止第三方監督評估機制。

三、程序的終端評估

（一）出具考察報告

一是明確出具考察報告的次數。為便于檢察機關掌握涉案企業合規整改的有效性，應建議第三方組織在考察期內對涉案企業合規計劃的完成情況進行全面檢查、評估和考核，并制作合規考察中期書面報告和結項書面報告，報送負責選任第三方組織的第三方機制管委會和檢察機關。二是明確合規考察報告的基本內容，至少應包括：涉案企業履行合規承諾、落實合規計劃情況;第三方組織開展監督、檢查、評估、考核情況;第三方組織監督評估的程序、方法和依據;監督評估結論及意見建議;其他需要說明的問題等內容。三是明確合規考察報告的效力。書面報告應由第三方組織全體組成人員簽名或者蓋章后，報送負責選任第三方組織的第三方機制管委會和檢察機關。

（二）有效合規評定

針對涉案企業合規有效性的評估應側重以下內容：一是明確評估內容。第三方組織評估應結合涉案企業合規計劃，從矯治犯罪、預防再犯的角度，重點針對以下內容開展：合規環境建設情況;合規管理制度情況;合規體系運行情況;合規運行保障情況;其他與合規整頓密切相關的情況。二是明確評估方法。包括但不限于以下方法：觀察、訪談、文本審閱、問卷調查;聽取行政主管部門、行業組織、上下游合作企業等意見;對涉案企業的相關業務與管理事項進行抽樣檢查，按照業務發生頻率、重要性及合規風險的高低，從確定的抽樣總體中抽取足額樣本，并對樣本的符合性做出判斷;對涉案企業的相關業務處理流程開展穿透式檢查，檢查與其相關的原始文件，并根據文件上的業務處理蹤跡，追蹤流程，對相關管理制度與操作流程的實際運行情況進行驗證;對涉案企業開展相關系統及數據檢查，重點檢查業務系統中權限、參數設置的合規性，并調取相關交易數據，將其與相應的業務憑證或其他工作記錄相比對，以驗證相關業務是否按規則運行。三是明確可量化的評估標準。第三方組織應采取可量化的方式，對涉案企業整改情況按照合格、不合格予以評估認定，必要時應附量化清單。

（三）不同刑事激勵模式

檢察機關應構建多元化的審前分流機制，建立“相對不起訴—附條件不起訴—起訴量刑從寬”遞進式的激勵模式。在試點期間重點還是放在擴大不起訴裁量權，推動法院采納監督考察報告作為酌定量刑情節。以往的刑事案件，檢察機關只有在犯罪情節輕微時，才能作出相對不起訴決定。而在涉企刑事合規案件中決定對犯罪嫌疑人相對不起訴的，其法定刑最高可達3年有期徒刑，因此對于在此類案件中適用相對不起訴，要引入新的考量因素， 比如涉案企業的合規計劃執行情況、第三方組織監督考察情況，以及企業的社會責任等。

四、其他相關問題

（一）繁簡分流

《指導意見》沒有明確涉案企業合規繁簡分流的模式，但基于訴訟效率以及便宜主義原則，實行繁簡分流的訴訟模式是必然的選擇。上海市金山區人民檢察院在試點工作中，早已采取“范式+簡式”兩種模式?！昂喪健蹦Ｊ讲辉僖笃髽I出具合規計劃，由檢察機關在前期調查基礎上針對企業涉案的經營管理漏洞制發檢察建議，同時商請第三方機制管委會隨機抽選人員組成第三方組織，確定考察期限（2個月以上），開展監督考察，企業在整改完成后，第三方組織出具合規報告。此種模式與“范式”最大的區別在于省去了合規計劃書的制定，可以組建一人第三方組織，大大節約了時間、人力成本，減輕涉案企業負擔。值得思考的是，“簡式”案件的范圍以及合規模式在哪些方面還可以進行簡化。關于案件范圍，應當明確企業規模較小、合規問題明確、監督評估專業性要求較為簡單的案件可以適用“簡式”合規模式。關于進一步簡化的空間，可以省去企業自行提交合規計劃，由檢察機關制發檢察建議來代替;第三方組織成員和確定考察期限也可適當簡化。

（二）行刑銜接

涉案企業經合規整改后，應構建起行政激勵在前-刑事激勵在后的合規模式。國家市場監督管理總局發給阿里巴巴集團控股有限公司的《行政指導書》，就是圍繞市場壟斷問題從“全面規范自身競爭行為”“嚴格落實平臺企業主體責任”“完善企業內部合規控制制度”“保護平臺內經營者和消費者合法權益”“積極維護公平競爭促進創新發展”五個方面提出了整改建議，這就是一個行政監管去除違法化的案例。此外，檢察機關對涉案企業作出不起訴決定，認為需要給予行政處罰、處分或者沒收違法所得的，應當結合合規材料，依法向有關主管機關提出檢察意見。檢察機關可根據涉案企業合規整改情況，以及案件的違法性質、情節及后果等具體情況，向有關主管機關提出是否寬緩處理的意見。

*本文系上海市檢察機關2021年度重點課題“企業合規第三方監管機制研究”（SH202103）的階段性成果。

**課題組負責人：談倩，上海市金山區人民檢察院黨組書記、檢察長[200540] 課題組成員：逄政，上海市浦東新區人民檢察院副檢察長;嚴忠華，上海市浦東新區人民檢察院檢委會專職委員[201399] 李軻，上海市金山區人民檢察院檢察官;孫宋龍，上海市金山區人民檢察院檢察官助理[200540] 王端端，上海市浦東新區人民檢察院檢察官助理;任志偉，上海市浦東新區人民檢察院檢察官助理;趙雅蒙，上海市浦東新區人民檢察院檢察官助理[201399]

[1] 參見邱春艷、李鈺之：《張軍：創新檢察履職 助力構建中國特色的企業合規制度》，最高人民檢察院網https：//www.spp.gov.cn/spp/tt/202012/t20201227_503711.shtml，最后訪問日期：2021年9月10日。

[2] 參見談倩等：《我國企業合規第三方監管實證探析》，《中國檢察官》2021年第11期。

[3] 參見陳瑞華：《企業合規不起訴的八大爭議問題》，《中國法律評論》2021年第4期。

[4] 參見李奮飛：《論企業合規檢察建議》，《中國刑事法雜志》2021年第1期。

[5] 參見談倩等：《企業合規計劃書審查“五要素”》，《檢察日報》2021年7月30日。F68B8262-EF2D-49DC-A2AD-54C162E2A117