綠色電力證書的法律屬性、制度功能與規(guī)范完善

摘要 完善綠色電力證書（簡稱“綠證”）相關的法律規(guī)范，前提是準確識別綠證的基本法律屬性和制度功能。綠證代表可再生能源發(fā)電的環(huán)境、社會和其他非電能屬性，由于其獨立的經(jīng)濟價值和使用價值，具有稀缺性、可控性及可交易性，故具有明顯的財產(chǎn)屬性。同時，綠證具有證券的衍生性、要式性及文義性特點，但在表征內容、使用范圍、效力、交易范圍等方面與證券具有本質差異，并不屬于真正意義上的證券，而僅是屬于一種證券化財產(chǎn)。綠證的復合性、風險性和便捷性特征，決定了綠證制度具有證明履行或替代履行功能、兌現(xiàn)環(huán)境價值與投融資功能、引導促進綠色電力消費以及助力綠色核算的功能。綠證專門性規(guī)范文件主要是《自愿認購通知》及其附件《認購規(guī)則》，其在規(guī)范理念、制度內容及形式效力等方面仍然存在諸多問題，從而影響了綠證制度功能的有效發(fā)揮。因此，應重點圍繞綠證作為證券化財產(chǎn)的基本法律屬性，相應完善《認購規(guī)則》的理念和框架體系，并從價格機制、交易標的、交易方式、減少不必要的交易限制，完善糾紛解決及申訴機制等方面規(guī)則內容；待實施條件成熟后，逐步提升立法層級與效力。盡管《民法典》《證券法》等調整私主體間交易行為的法律規(guī)范為實施綠證制度提供一定的規(guī)范基礎和模式借鑒，在納入《民法典》關于權利質權的規(guī)范體系及《證券法》調整范圍內，在行政法規(guī)或法律層面明確規(guī)定其可以作為財產(chǎn)權利用于出質。在《可再生能源法》《電力法》等相關法律中明確規(guī)定可再生能源配額制度并輔之以嚴格的法律責任，以為綠證制度的實施提供強制力保障。

關鍵詞 “雙碳”目標；綠證；配額制度；可再生能源；綠色電力

中圖分類號 D912. 6 文獻標志碼 A 文章編號 1002-2104（2023）02-0063-10 DOI：10. 12062/cpre20221044

應對氣候變化的有效途徑之一是大力發(fā)展可再生能源。中國可再生能源產(chǎn)業(yè)在發(fā)展初期主要依靠政府補貼。隨著市場規(guī)模逐漸擴大，中國著手實施以“固定配額+市場交易”為特點的可再生能源配額制度，與之密切關聯(lián)的綠色證書制度也隨之產(chǎn)生。綠色電力證書（文中簡稱為“綠證”）是綠色證書在電力領域的應用。中國國家發(fā)展和改革委員會（簡稱“國家發(fā)展改革委”）、財政部、國家能源局于2017年頒布《關于試行可再生能源綠色電力證書核發(fā)及自愿認購交易制度的通知》（簡稱《自愿認購通知》）及其附件《綠色電力證書核發(fā)及自愿認購規(guī)則（試行）》（簡稱《認購規(guī)則》），其中前者將綠證描述為“國家對發(fā)電企業(yè)每兆瓦時非水可再生能源上網(wǎng)電量頒發(fā)的具有獨特標識代碼的電子證書，是非水可再生能源發(fā)電量的確認和屬性證明，以及消費綠色電力的唯一憑證”；后者則進一步規(guī)定為“國家可再生能源信息管理中心按照國家能源局相關管理規(guī)定，依據(jù)可再生能源上網(wǎng)電量通過國家能源局可再生能源發(fā)電項目信息管理平臺向符合資格的可再生能源發(fā)電企業(yè)頒發(fā)的具有唯一代碼標識的電子憑證”。該定義明確了綠證是非水可再生能源發(fā)電量的“確認和屬性證明”，是一種“電子憑證”，但其并未明確闡述綠證為何種“屬性”。隨后，中國開始在可再生能源電力領域建立綠證自愿認購市場并搭建了綠證認購交易平臺（簡稱“綠證認購平臺”）。但是，綠證交易市場運行至今，交易量卻很少。如若按照1 MWh電量對應1個證書的核發(fā)標準，出售綠證的收入相比可再生能源發(fā)電成本可謂杯水車薪，距離中國建立綠證交易市場的初衷相差甚遠。究其原因，是中國尚未建立一套行之有效的交易制度，尤其是對綠證的基本法律屬性及其功能定位不清晰，進而無法對綠證市場的運行進行有效規(guī)范。

實現(xiàn)“雙碳”目標已成為中國當前重大戰(zhàn)略決策，可再生能源電力的開發(fā)利用需求日益增加。隨著國內平價可再生能源電力項目逐漸增多或者補貼不及時的情形的發(fā)生，發(fā)展綠證交易市場以提高可再生能源發(fā)電收益的重要性進一步凸顯，因而迫切需要國家加強對綠證制度的法律規(guī)范。在此背景下，該論文首先對綠證的法律屬性和基本特征展開分析，探討綠證制度在中國能源電力市場體系中的功能定位，據(jù)此，對綠證相關法律規(guī)范進行梳理與評價，進而提出規(guī)范完善建議。

1 綠證的法律屬性與類型辨明

依據(jù)前述規(guī)范性文件，綠證是一種“確認和屬性證明”和“電子憑證”，在字面意義上屬于證書的一種類型。而證書是記載一定的法律事實或法律行為的文書，其作用僅僅是證明這種法律事實或法律行為曾經(jīng)發(fā)生，而不能直接決定當事人間權利或義務之有無［1］。但是，對綠證法律屬性的研判不能僅停留在字面解讀，而首先需要廓清其本源內涵。

1. 1 綠證的基本內涵

綠證（Green Certificate）一詞來源于國外，在美國應用最廣泛［2］，也稱為可再生能源證書（Renewable Energy Certificate）、可交易的綠色證書（Tradable Green Certificate）或可再生能源信用（Renewable Energy Credit）［3］，相應地，各國或地區(qū)對綠證的內涵或屬性的認識也各有側重［4］。美國實施綠證制度的州或地區(qū)中對綠證的屬性就存在“追蹤”或“交易”電力的機制、電力或能源的代表或證明、“發(fā)電證明”以及“財產(chǎn)”等不同表述［5］。但較為普遍的認識是，綠證代表可再生能源發(fā)電的環(huán)境、社會和其他非電能屬性（Non?power Attributes）［6］，尤其是環(huán)境屬性。從技術角度，有專家還將可再生能源電力的非電能屬性與電能屬性之間的分離類比為，計算機中的軟件與硬件或者SIM卡上的數(shù)據(jù)與蜂窩電話的分離［4］。

國外實施綠證交易制度的國家或地區(qū)，根據(jù)綠證與可再生能源電力是否分離即綠證是否單獨銷售，將綠證交易分為捆綁型和非捆綁型兩種模式。購買主體既包括致力實現(xiàn)綠色能源目標的自愿性購買主體也包括承擔強制配額義務的主體［2］。捆綁型交易模式下，綠證與可再生能源電量一起出售，在實行可再生能源補貼的國家，綠證和其所代表的可再生能源電力作為整體接受政府財政補貼。在非捆綁型交易模式下，綠證所代表的環(huán)境屬性交易與電能屬性交易相分離，綠證可轉讓給任何第三方而不局限于電力消納主體或配額義務承擔主體，且這些屬性可以在首次銷售后轉售［7］。美國大多數(shù)州的綠證交易是非捆綁式的［4］。其中，加利福尼亞州配額義務要求中，對捆綁型綠證、非捆綁型綠證提出了限制性要求，北卡羅來納州、俄勒岡州對大型義務主體的非捆綁型綠證比例規(guī)定了比例限制［8］。中國“綠證認購平臺”上掛牌出售的綠證有補貼和無補貼兩種，均獨立于可再生能源電力單獨銷售，即屬于非捆綁型交易模式。

由此可見，綠證雖然具有證書的證明功能或憑證價值，但是，作為可交易的環(huán)境商品［9］，綠證還具備財產(chǎn)的基本屬性。國外實踐中，波蘭能源監(jiān)管辦公室為可再生能源發(fā)電簽發(fā)的綠證（電子形式）也作為可轉讓的商品，受波蘭《商品交易法》（Commodity Exchange Act）規(guī)制［10］。

1. 2 綠證的財產(chǎn)屬性

財產(chǎn)和物的內涵和外延在英美法系、大陸法系等不同法系的不同國家以及不同歷史時期都有所不同。相比物，財產(chǎn)更為籠統(tǒng)抽象，在大陸法系中的應用也較為廣泛。從存在形態(tài)上，“隨著網(wǎng)絡科技的進步、支付手段的革新，財產(chǎn)呈現(xiàn)出虛擬化和觀念化的態(tài)勢”［11］。不同學者對財產(chǎn)性質的認識往往略有差異，但一般來說，財產(chǎn)除具有經(jīng)濟價值外，須具備效用性、稀缺性、可控性［12］以及可處分性。效用性是財產(chǎn)在經(jīng)濟學意義上使用價值的體現(xiàn)；稀缺性和可控性主要從物理意義上體現(xiàn)了法律對財產(chǎn)進行規(guī)制的必要性；可處分性，也即可交易性，“這種交易在法律上的表現(xiàn)形式之一即是權利的移轉”［13］。而綠證也具備財產(chǎn)的這些基本屬性。

1. 2. 1 綠證具有獨立的經(jīng)濟價值

“在市場中能夠被交易雙方估價和交換的物品是可以用貨幣計量的市場化資源”［14］。無論是捆綁型交易模式還是非捆綁型交易模式，綠證所表征的可再生能源發(fā)電的環(huán)境屬性均沒有改變。長期以來，在“環(huán)境無價、資源低價”的觀念影響下，中國以煤電為代表的傳統(tǒng)能源電力在市場上一直占據(jù)主流地位。在當前開展環(huán)境保護及實現(xiàn)“雙碳”目標的形勢下，能源電力行業(yè)的綠色化、低碳化成為發(fā)展趨勢和必然要求，生態(tài)環(huán)境產(chǎn)品的價值實現(xiàn)機制不斷健全。綠證制度即是可再生能源發(fā)電的環(huán)境價值市場化兌現(xiàn)的重要手段，因此，可再生能源電力的生產(chǎn)者可以獲得除出售電能以外的額外收益，這部分收益也就是可再生能源發(fā)電的環(huán)境溢價，是同等電量下相比傳統(tǒng)能源電力的額外激勵。當然，由于受市場供求、交易種類、發(fā)展目標等多種因素影響，各國綠證的價格乃至一國不同地區(qū)的綠證價格也會存在較大差異［15］。

1. 2. 2 綠證具有使用價值，即效用性

在實行可再生能源配額制度的國家，往往通過規(guī)定義務主體持有證書的數(shù)量來考核其是否完成可再生能源義務，綠證因此成為義務主體是否完成可再生能源配額義務的考核手段。當然，并非所有實施配額制的國家或地區(qū)都允許交易綠證來完成配額義務，比如美國愛阿華州、亞利桑那州等州［16］。就中國來說，承擔可再生能源電力消納責任的主體如自身可再生能源電力消納量不足，可以選擇購買綠證來完成消納任務，綠證也就具備了輔助義務主體完成配額義務的使用價值。此外，不管電力__來自可再生能源還是非可再生能源，一旦“入網(wǎng)”，其本身是無法區(qū)分其來源的［17］，而通過綠證可以跟蹤、識別電力來源。

1. 2. 3 綠證具有稀缺性和可控性

“法律意義上的財產(chǎn)并非觀念意義上的財產(chǎn)，即財產(chǎn)作為權利客體必需實際存在，且能夠受到主體的控制”［18］。在實行綠證制度的國家，一方面，受可再生能源資源稟賦、發(fā)電技術水平以及種類偏好等諸多因素的制約，綠證及其所代表的可再生能源電量總是有限的；另一方面，在一定的可再生能源目標下，政府規(guī)定義務主體的配額量以及對應的證書持有量，也影響了綠證市場中的交易量，這基本上也決定了市場上證書投放量的下限。各國根據(jù)自身可再生能源發(fā)展目標，對不同種類的可再生能源電力核發(fā)不同數(shù)量的證書，以體現(xiàn)其稀缺程度，從而引導特定種類的可再生能源發(fā)展。因此，同等電量條件下，不同種類可再生能源所獲得證書的數(shù)量往往有所不同。比如2011年英國陸上風力發(fā)電企業(yè)每生產(chǎn)1MWh電力可得到1張綠證，同等條件下，海上風力發(fā)電和農(nóng)作物發(fā)電為2張，沼氣發(fā)電為0. 5張，垃圾填埋氣體發(fā)電為0. 25 張；所有微型發(fā)電商（申報凈容量在50kW以下）無論采用何種技術，每生產(chǎn)1 MWh電力都可得到2張綠證；美國德克薩斯州為鼓勵除風電外可再生能源的發(fā)展，還規(guī)定1 MWh非風電的可再生能源電力可獲2張綠證［19］。

1. 2. 4 綠證具有可交易性

“由于國家政體、立法制度、市場條件不同，不同國家在綠色證書交易系統(tǒng)設計上也有所差異”［19］，但綠證的可交易性是共同特點。盡管全球范圍內統(tǒng)一的綠證交易體系尚未建立，但是區(qū)域性綠證交易體系已經(jīng)運行并取得較好效果，比如瑞典-挪威綠證交易體系［20-21］。中國當前實行自愿認購的方式，將來條件成熟時可能會實行強制性購買綠證的方式來完成配額義務。

正因為綠證具有上述屬性，“故人們賦予它價值，在市場中進行流轉，財產(chǎn)的法律地位得以最終確立”［22］。

1. 3 綠證是能源電力市場中的證券化財產(chǎn)

隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)展，財產(chǎn)的種類日益多元，實現(xiàn)了從有形財產(chǎn)到無形財產(chǎn)、從實體財產(chǎn)到權利財產(chǎn)的擴張和演變。證券就是現(xiàn)代商品經(jīng)濟發(fā)展中資本高度發(fā)達的產(chǎn)物，是“有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)的高度抽象化”［23］，一般被理解為“記載并代表特定民事權利的書面憑證”［24］?！吧虡I(yè)證券最初經(jīng)歷了從單純證明作用的收據(jù)發(fā)展為具有替代給付功能的證券過程，隨后又發(fā)展為具有流通功能的有價證券”［25］。該論文中的證券特指典型意義上的有價證券。

1. 3. 1 綠證與證券的相同之處

除可交易性外，綠證與證券還具有諸多相同之處。

（1）都屬于衍生品?！氨举|上講，資產(chǎn)證券化過程乃是對包括抽象物、具體物的財產(chǎn)的潛在金錢價值、資本價值的表征化過程”［26］。證券相對于財產(chǎn)或權利來說屬于衍生品。綠證則是以可再生能源發(fā)電為基礎形成的衍生產(chǎn)品，是電力市場上為便利市場交易而通過國家法律或政策制定或認可的擬制性財產(chǎn)。

（2）都是重要的投資手段。綠證體現(xiàn)了可再生能源發(fā)電的環(huán)境溢價，可為發(fā)電企業(yè)帶來額外收益，買賣綠證逐漸成為一種投資方式。同時，綠證受市場供求關系等因素影響，通過價格波動會帶來投資收益，當然也會面臨投資風險。

（3）都具有程序上的要式性和形式上的文義性。證券必須按照法定程序才能做成和產(chǎn)生效力，具有要式性；證券以書面形式記載并反映民事權利的內容，以方便持券人主張權利和保證交易安全，具有文義性。當前，國內綠證要經(jīng)過國家可再生能源信息管理中心審核核發(fā)才能投入自愿認購市場，與證券的要式性類似。證券的文義性體現(xiàn)在其書面記載方式上，但考察相關法律如《民法典》（第469條第2款、第3款）《證券法》（第39條）《公司法》（第128條第1款）的規(guī)定，“書面”并不限于紙面形式，而是包括紙面、電子化等多種形式。而綠證采取電子化的形式也是一種書面形式。盡管不同國家綠證上所記載內容會略有差異，但一般會包括唯一性編號、發(fā)電商信息、可再生能源種類、發(fā)電的技術類型、生產(chǎn)日期以及交易范圍等信息［3］。

1. 3. 2 綠證與證券的本質區(qū)別

綜上可見，綠證與證券存在諸多相同或相似之處，但與證券仍然存在本質區(qū)別。

（1）所表征的內容不同。證券代表了一種權利財產(chǎn)或者無體財產(chǎn)，而綠證則代表可再生能源發(fā)電較之傳統(tǒng)的不可再生能源發(fā)電所具有的環(huán)境屬性或環(huán)境溢價以及其他社會屬性。

（2）效力或交易目的不同。證券“交易的實質是權利的轉換，某一證券的交易背后實際上蘊含著特定的財產(chǎn)價值”［27］。而綠證交易盡管可以獲得經(jīng)濟收益，但大多數(shù)購買主體的最終目的主要用于履行配額義務或其他證明性用途。

（3）交易范圍有差異。盡管《認購規(guī)則》中規(guī)定的綠證購買主體范圍較廣，即承擔可再生能源配額義務主體、所有企事業(yè)單位以及個人都可以參與；但是，其發(fā)行主體即最初持有主體則僅限于可再生能源行業(yè)，且購買主體也大多集中于能源行業(yè)，一定程度上具有不完全流通性。__而證券尤其是股票的發(fā)行主體則非常廣泛，且可以在全國范圍內各個行業(yè)流通。

（4）綠證交易較之證券交易受到更多限制。一般情況下，綠證的持有主體或購買主體為完成配額義務，必須在一定期限內交給有關監(jiān)管部門，而不能無限期流通。因之，各國和地區(qū)往往對其有效期和終止條件作出規(guī)定，比如，比利時的綠證有效期是2 年；意大利則不超過10年，并且是從生產(chǎn)該證書的電廠投入商業(yè)運營之日起開始計算；荷蘭則是綠證頒發(fā)之后的12個月；瑞典為10年；英國則是綠證頒發(fā)之年的年底。但是，“澳大利亞和丹麥對綠色證書的有效期沒有時間期限的限制”［3］。

（5）綠證較難建立統(tǒng)一的交易系統(tǒng)。一國或地區(qū)的證券交易系統(tǒng)往往比較固定，而且國際性證券交易系統(tǒng)早已建立。但綠證交易系統(tǒng)受國家或地區(qū)間資源稟賦、可再生能源發(fā)展目標、換算標準或市場成熟度等因素影響很難在區(qū)域間或國際上建立統(tǒng)一的交易系統(tǒng)，且往往一國之內就會存在若干交易系統(tǒng)。比如，比利時就存在4種不同的綠證系統(tǒng)［28］。

因此，盡管綠證與證券具有諸多共同之處，但并不屬于真正意義上的證券，因而也不在《證券法》的調整范圍之內。《丹麥證券交易法》（Danish Securities Trading Act）就將綠證排除在丹麥證券委員會（Danish Securities Council）的監(jiān)管范圍之外［29］。但是，作為證券化財產(chǎn)，綠證具有了不同于普通證書的諸多法律特征。

2 綠證的法律特征與制度功能

2. 1 綠證的法律特征

綠證的法律特征指的是綠證在法律上具有的不同于其他財產(chǎn)或商品的基本特點。綠證既不同于普通證書，也不同于一般的實體性財產(chǎn)。其法律特征體現(xiàn)在以下方面。

2. 1. 1 復合性

發(fā)展可再生能源是間接減少傳統(tǒng)化石能源開發(fā)利用、減少碳排放和環(huán)境污染的重要途徑，綠證所表征的是可再生能源發(fā)電所帶來的環(huán)境正外部性價值，因而其作為一種綠色憑證或者證明，是環(huán)境屬性證書（EnvironmentalAttribute Certificates）的一種。同時，可再生能源配額義務主體需要持有規(guī)定數(shù)量的綠證才能完成政府規(guī)定的可再生能源義務指標，購買證書成為完成配額義務的重要補充手段。在捆綁型交易模式下，發(fā)電企業(yè)持有的綠證數(shù)量是其獲得國家固定電價補貼的主要依據(jù)；在非捆綁型交易模式下，綠證一定程度上可以替代政府補貼。因而，作為能源電力市場中體現(xiàn)環(huán)境溢價、兼具證書與財產(chǎn)性質的特殊商品，綠證具有明顯的復合性特征。

2. 1. 2 風險性

投資都會面臨風險，而風險主要源于價格波動。交易市場中的綠證作為證券化財產(chǎn)同樣具有投資風險。綠證的價格波動主要取決于可再生能源技術種類及開發(fā)成本、發(fā)電設施的位置、供求形勢即稀缺程度、罰款以及買方偏好等因素［30］。此外，盡管每個綠證都有自己的序列號，但客戶和公眾很難獨立審計其使用情況或確定某個特定的綠證沒有被重復注冊或登記［4］；尤其是美國等存在多個綠證交易系統(tǒng)的國家還會面臨市場碎片化問題，重復計算和欺詐的風險更大［2］。故而，為維護綠證交易投資的穩(wěn)定性和安全性，客觀上需要政府實施調控與監(jiān)管，以保護可再生能源電力生產(chǎn)者的積極性，同時也維護交易雙方的正當合法權益。

2. 1. 3 便捷性

綠證依據(jù)可再生能源發(fā)電量而核發(fā)，在捆綁型交易模式下，相對于直接交易可再生能源電力，其更容易被識別，且不再受電量交易線路或電網(wǎng)容量等空間物理性約束和限制，交易更加便捷、高效。此外，借助區(qū)塊鏈技術，充分利用“綠證交易天然地去中心化且呈分布式”［31］的特點，更便利綠證雙邊交易機制的實施。

2. 2 綠證制度的功能

不同于一般實體性財產(chǎn)，綠證是法律政策擬制的產(chǎn)物，其產(chǎn)生及存在都承載了一定的社會功能，以實現(xiàn)特定的法律或政策目標。綠證制度主要指的是負有發(fā)展可再生能源義務的主體通過自己生產(chǎn)或者交易綠證的形式完成其應承擔的可再生能源義務的制度［32］。作為可再生能源制度體系中的重要分支，綠證制度的功能主要表現(xiàn)在以下方面。

2. 1. 1 綠證的淺層功能是證明履行或替代履行功能

美國大多數(shù)州普遍承認綠證在證明義務主體完成規(guī)定的配額義務方面具有至高無上地位［5］。按照國家發(fā)展改革委、國家能源局《關于建立健全可再生能源電力消納保障機制的通知》（發(fā)改能源［2019］807號）的規(guī)定，各承擔消納責任的市場主體的實際消納可再生能源電量未達到消納責任要求時，可以通過向超額完成年度消納量的市場主體購買“超額消納量”或者自愿認購綠證的方式作為替代履行方式。因而，無論是發(fā)電主體履行發(fā)電配額義務，還是電力配送和消費主體承擔消納責任，持有綠證都可以作為履行義務或承擔責任的證明，起到替代可再生能源發(fā)電的作用。

2. 2. 2 綠證的核心功能是兌現(xiàn)環(huán)境價值與投融資功能

在捆綁型交易模式下，可再生能源發(fā)電企業(yè)通過出售綠色電力或帶有電價補貼的可再生能源電力方式，兌現(xiàn)了可再生能源電力的環(huán)境溢價。在非捆綁型交易模__式下，證書與可再生能源電力得以分離，抽象性的可再生能源發(fā)電的環(huán)境價值從而通過市場定價得到兌現(xiàn)，使可再生能源發(fā)電企業(yè)獲得投資回報。按照《認購規(guī)則》規(guī)定，風電、光伏發(fā)電企業(yè)出售綠證后，相應的電量不再享受國家可再生能源電價附加資金的補貼，此外，補貼項目所發(fā)電量超過全生命周期補貼電量部分也不再享受中央財政補貼資金，而是核發(fā)綠證并準許參與市場交易。財政部等三部委發(fā)布的《關于促進非水可再生能源發(fā)電健康發(fā)展的若干意見》（財建［2020］4號）也提出，通過多種市場化方式推廣綠證交易，企業(yè)通過綠證交易獲得收入相應替代財政補貼。故而，出售綠證所得收益具有抵銷政府補貼的功能，可以起到減小國家財政缺口的作用。

2. 2. 3 綠證制度客觀上起到引導、促進綠色電力消費的功能

世界上約四分之三的溫室氣體排放來自能源部門。助力綠色消費、實現(xiàn)“雙碳”目標，首先要實現(xiàn)能源電力消費領域的綠色化和低碳化。實行綠證自愿交易制度的國家大多數(shù)對于購買主體不設限制，比如，荷蘭綠證（也稱為“綠色標簽”）自愿交易市場。中國綠證自愿認購市場中的認購主體范圍也非常廣泛，包括政府機關、企事業(yè)單位和自然人等，社會公眾購買綠證本身就是一種綠色消費。國務院發(fā)布的《關于加快建立健全綠色低碳循環(huán)發(fā)展經(jīng)濟體系的指導意見》（國發(fā)［2021］4號）在“促進綠色產(chǎn)品消費”部分就明確提出，“推廣綠證交易，引領全社會提升綠色電力消費”。同時，在綠證市場建立、運行過程中，報紙、網(wǎng)站等各種新聞媒體的宣傳，也為綠色電力消費起到了很好的宣傳、教育作用。

2. 2. 4 綠證制度具有助力綠色核算的潛在功能

美國大多數(shù)州都承認綠證具有跟蹤和交易綠色電力的功能［5］。無論是可再生能源電力配額制度、消納責任制度，還是能源消費強度和總量雙控制度、綠色電力制度（也稱為綠色電價制度）均是推動可再生能源開發(fā)利用的制度。法學意義上的“法律制度”是“一個在邏輯上本身沒有任何矛盾的體系”［33］。消除制度間的矛盾或隔閡，除了通過制定總量目標進行總體引導和規(guī)劃外，需要建立較為統(tǒng)一的綠色核算或計量體系。綠證簽發(fā)要經(jīng)過可再生能源相關監(jiān)管部門審核、登記等系列程序，內容格式化，具備承擔綠色核算的潛在功能，有助于推動形成可再生能源制度間的合力（表1、圖1）。國家發(fā)展改革委、國家能源局《關于加快建設全國統(tǒng)一電力市場體系的指導意見》（發(fā)改體改［2022］118號）也規(guī)定要“做好綠色電力交易與綠證交易、碳排放權交易的有效銜接”。當前“綠證認購平臺”中顯示的“綠電”即是綠證系統(tǒng)與綠色電力交易系統(tǒng)的信息交互，也體現(xiàn)了兩項制度間的銜接。

3 綠證相關的法律規(guī)范梳理與評價

綠證制度預設功能的發(fā)揮需要良好的外部市場環(huán)境和法律規(guī)范保障。在非捆綁型交易模式下，雖然綠證市場與可再生能源電力市場是兩個獨立的市場，但作為可再生能源電力的衍生品，綠證與可再生能源電力仍存在千絲萬縷的聯(lián)系。與綠證相關的法律規(guī)范體系既包括《自愿認購通知》及其附件《認購規(guī)則》等專門性法律規(guī)范，還包括《民法典》《電力法》《可再生能源法》等相關性法律規(guī)范。

3. 1 《自愿認購通知》及其附件《認購規(guī)則》的規(guī)范性不足

《自愿認購通知》對全國范圍內試行可再生能源綠證核發(fā)和自愿認購做了總體性部署?！墩J購規(guī)則》從總則、綠證核發(fā)規(guī)則、自愿認購市場、認購規(guī)則、認購監(jiān)管、認購信息以及附則7個部分進行具體規(guī)定，基本涵蓋了綠證從核發(fā)到認購的所有流程。但《認購規(guī)則》在規(guī)范理念、制度內容及形式效力等方面仍然存在諸多不足，從而影響了綠證制度功能的有效發(fā)揮。

3. 1. 1 規(guī)范理念上的重監(jiān)管輕交易

顧名思義，《認購規(guī)則》的規(guī)制重心是綠證的核發(fā)和認購規(guī)則，綠證核發(fā)主要涉及政府審核和登記監(jiān)管，強調政府監(jiān)管權的發(fā)揮；“認購”強調單方購買性，雖然可以發(fā)揮綠證的替代履行功能，但無法多次交易，極大限制了綠證的環(huán)境價值兌現(xiàn)，也就不能充分發(fā)揮其投融資功能。這一點在相關規(guī)范性文件中亦有所印證，比如，《關于加快建立健全綠色低碳循環(huán)發(fā)展經(jīng)濟體系的指導意見》在“培育綠色交易市場機制”部分僅規(guī)定要“進一步健全排污權、用能權、用水權、碳排放權等交易機制”，并未將綠證交易列為綠色交易市場機制的組成部分。

3. 1. 2 綠證交易規(guī)則無法滿足商品自由交易的本質需求

（1）《認購規(guī)則》中綠證所涵蓋的可再生能源種類有限。中國當前只對陸上風電、光伏發(fā)電企業(yè)（不含分布式光伏發(fā)電）核發(fā)綠證。這就限制了綠證購買者的選擇權，也不利于可再生能源技術的多元化發(fā)展。而國外綠證交易開展較成功的國家則大多采取多元化模式，比如丹麥風力發(fā)電、生物質和沼氣發(fā)電廠、光伏發(fā)電、地熱和小型水力發(fā)電廠在內的所有可再生能源發(fā)電，每MWH電力都可獲得1份綠證［34］；羅馬尼亞風能、太陽能、地熱能、生物質、發(fā)酵廢氣和廢水凈化裝置產(chǎn)生的泥電，以及裝機功率高達10 MWH 的水力發(fā)電廠產(chǎn)生的電力也都可以核發(fā)綠證［35］。

（2）《認購規(guī)則》中綠證的價格形成機制不合理。綠證交易具有一定的投資風險性，故對綠證價格的監(jiān)管是控制其交易風險的關鍵，“可再生能源的電量及電價保障是所有促進新能源發(fā)展相關機制的核心問題”［36］。而避免綠證價格波動的一個方法是設定最低和最高價格［30］。但是，“ 價格監(jiān)管的目的和界限是維護有效的市場競爭”［37］?！墩J購規(guī)則》設定了綠證的價格上限即“不得高于相應電量所獲得的補貼”，沒有合理及合法性依據(jù)?！秲r格法》第18條規(guī)定了五種商品和服務可以實行政府指導價或者政府定價。但是，綠證既不屬于與國民經(jīng)濟發(fā)展和人民生活關系重大的極少數(shù)商品，也不屬于自然壟斷經(jīng)營的商品；綠證具有一定稀缺性，但卻并不屬于資源稀缺的少數(shù)商品價格。從實踐效果來看，規(guī)定綠證的價格不得高于補貼，盡管減輕了認購者的經(jīng)濟負擔，但卻打擊了可再生能源發(fā)電主體的積極性?！爸挥挟敵鍪劬G證所獲得經(jīng)濟效益大于或等于等待補貼的經(jīng)濟效益時，企業(yè)才會選擇出售綠證”［38］，進而才會生產(chǎn)更多的可再生能源電力。國外綠證交易市場比較發(fā)達的國家則往往不對綠證交易設最高價限制，比如瑞典、美國、荷蘭、挪威的綠證交易價格都由市場決定［39］。

（3）《認購規(guī)則》未設置綠證有效期但卻規(guī)定不得二次交易，無法體現(xiàn)綠證的稀缺性和流通性。作為履行配額義務的重要手段，《認購規(guī)則》中理應設置綠證的有效期以推動其流通和便于核算。但是通過考察中國綠證交易平臺上的交易信息可知，2017年核發(fā)的綠證至今在掛牌交易，且不同地區(qū)同種類可再生能源發(fā)電比如風電價格差異巨大，同地區(qū)同種類可再生能源發(fā)電不同時間生產(chǎn)的證書也存在較大差別。此外，交易本身包含買和賣，而《認購規(guī)則》規(guī)定綠證不得二次出售，使交易淪為一次性認購，難以激活綠證交易市場的活力。

（4）《認購規(guī)則》對交易糾紛的規(guī)范不足。有交易的地方往往會有糾紛。當綠證交易出現(xiàn)糾紛時，《認購規(guī)則》僅簡單規(guī)定雙方自愿協(xié)商或者向信息中心申請?zhí)峁┫嚓P認購記錄，無法體現(xiàn)交易監(jiān)管機構在綠證交易糾紛化解方面的職能。

3. 1. 3 《認購規(guī)則》屬于部門規(guī)章

規(guī)范形式上，《認購規(guī)則》在效力層級上屬于部門規(guī)章，僅在發(fā)布規(guī)章的國務院部委管轄權限內適用，其適用范圍受限，且內容穩(wěn)定性和實施效力均弱于法律和行政法規(guī)。

3. 2 綠證相關性法律規(guī)范及其困境

3. 2. 1 《民法典》《證券法》等調整私主體交易行為相關的法律規(guī)范

現(xiàn)代民法作為調整私主體間交易關系的基本法律，“以平等主體、物權法定、私法自治等為原則，從市場主__體、交易客體、交易條件三個方面來調整市場經(jīng)濟中的法律關系”［28］。中國以《民法典》為核心的民法體系，不僅對能源市場交易形成的財產(chǎn)秩序具有重要影響，也為綠證交易從主體資格、交易合同基本準則以及糾紛解決等方面提供了原則指導和規(guī)范基礎?！睹穹ǖ洹芬?guī)定了物權的形式及權利變動規(guī)則，其中單設“權利質權”一節(jié)，并在第440條列明了可以出質的財產(chǎn)權種類，其中并未包含綠證相關的表述；且其他法律或行政法規(guī)亦并未將綠證規(guī)定為一種財產(chǎn)權利。因而綠證無法直接運用《民法典》關于權利質權的規(guī)定證券關系是商品經(jīng)濟高度發(fā)達的產(chǎn)物，實質上代表了一種高度發(fā)達的資本關系，作為民商事特別法的《證券法》因此產(chǎn)生。但是《證券法》僅規(guī)范股票、公司債券、存托憑證和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，其過窄的適用范圍限制了證券及其衍生品等金融產(chǎn)品市場的多樣化發(fā)展，限縮了資本市場的發(fā)展空間［40］。盡管如此，《證券法》有關交易機構、交易主體、交易及監(jiān)管規(guī)則等內容也可以為規(guī)范綠證制度的實施提供參考。

3. 2. 2 《電力法》等電力行業(yè)相關法律規(guī)范

民商事法律在具體交易中主要保護交易雙方的利益。但是“ 市場關系既包括交易關系，也包括競爭關系”［41］，“出于國家治理、社會服務、市場調控的需要，包括行政權在內的公權力及為其提供依托的公法規(guī)范會有機地介入進來，在物權領域形成公私法攜手調整的格局”［42］。可再生能源電力市場及證書市場的安全、有序運營，除依靠私主體間交易相關的法律規(guī)范外，還需要完善相關的市場規(guī)制型法律規(guī)范。

《電力法》頒布后，中國從2002年開始實施電力體制改革，國家電力監(jiān)管委員會相繼出臺《電力市場運營基本規(guī)則》《電力市場監(jiān)管辦法》，又陸續(xù)發(fā)布了一系列推動電力市場改革的規(guī)范性文件，以推動電力市場主體多元化、競爭充分性及定價市場化。但是由于電力行業(yè)的天然壟斷性以及傳統(tǒng)計劃性調控思維，國內電價往往滯后于電力成本變化，難以及時并合理反映用電成本、市場供求狀況、資源稀缺程度和環(huán)境保護支出。因而，當前不合理的電價形成機制對綠證價格形成機制也造成一定影響。

3. 2. 3 《可再生能源法》等可再生能源行業(yè)相關法律規(guī)范

《可再生能源法》作為推動可再生能源發(fā)展的基本法律，輔之以配套實施細則或部門規(guī)章，一方面通過規(guī)定全額保障性收購制度，為可再生能源發(fā)電入網(wǎng)提供法律保障；另一方面，通過規(guī)定經(jīng)濟激勵制度為可再生能源發(fā)展提供經(jīng)濟動力。這些都為綠證制度的實施奠定了規(guī)范基礎（表1）。

通過實施強制性的可再生能源發(fā)電配額或電力消納責任制度，可以提高綠證的供給量，進而影響成交價格，綠證交易所得收益也是可再生能源經(jīng)濟激勵的一種方式。但是《可再生能源法》作為引導可再生能源發(fā)展的促進型立法，其自身并未明確規(guī)定可再生能源配額制度，只在配套的規(guī)范性文件中規(guī)定了可再生能源電力企業(yè)的配額義務和電力消費企業(yè)的電力消納責任。而且，通過考察國家能源局《關于2021年可再生能源電力消納責任權重完成情況的通報》可知，對未完成可再生能源消納責任的主體，并無強制性的法律責任約束。故而，僅通過自愿認購的綠證交易機制“無法為可再生能源發(fā)電項目提供充足的支持與激勵”［43］。

4 完善綠證法律規(guī)范體系的建議

“法律的本質不是陳述事實，而是調整事實”［44］。為充分發(fā)揮綠證制度的預設功能，建議從以下方面對現(xiàn)行法律規(guī)范體系進行完善。

4. 1 完善綠證專門性法律規(guī)范

應重點圍繞綠證作為證券化財產(chǎn)的基本法律屬性，相應完善綠證專門性法律規(guī)范尤其是《認購規(guī)則》的理念、框架體系及規(guī)則內容。

4. 1. 1 優(yōu)化立法理念

（1）以推動可再生能源發(fā)展、保護可再生能源發(fā)電主體的合法權益為根本遵循。正如《證券法》致力保護投資者權益、將投資者保護作為立法重點內容，綠證專門性法律規(guī)范也應立足保護可再生能源發(fā)電主體的合法權益，并全面反映到行政監(jiān)管、價格機制、交易程序、信息披露等各個方面。

（2）以促進綠證交易的流通性和安全性為價值指引?！傲魍ㄐ院桶踩缘脑鰪娺^程，乃是各種財產(chǎn)基于有價證券的基本屬性——流通性和安全性獲得的新屬性之過程的概括，也是財產(chǎn)證券化，資產(chǎn)證券化追求的目標和必然結果”［26］。作為能源電力市場中的證券化商品，綠證交易的順利實施需要有安全的交易秩序、公平的交易規(guī)則以及有效率的交易流程設計。《認購規(guī)則》也應致力于構建和提升綠證交易的安全秩序和交易效率，以促進可再生能源投融資，從長遠上推動可再生能源產(chǎn)業(yè)發(fā)展。

4. 1. 2 健全框架體系及規(guī)則內容

（1）健全框架體系?？山梃b《證券法》的框架體系，在現(xiàn)有《認購規(guī)則》框架基礎上，增加可再生能源電力生產(chǎn)者與投資者保護、證書交易場所、交易中介機構及服務機構、登記結算機構等與證書交易密切相關的章節(jié)內容，以強化對交易過程的規(guī)制。

（2）充實完善規(guī)則內容。商品的自由流通需要有健全的市場體系，尤其體現(xiàn)在合理的價格形成機制、多元化__的交易標的和便捷的交易方式等方面。鑒此，應重點從以下幾個方面完善《認購規(guī)則》的規(guī)則內容。

首先，形成以市場形成價格的證書定價機制。價格機制是市場機制的核心。在非捆綁型交易模式下，盡管綠證與可再生能源電力是兩個市場，但是電力領域正在形成由市場決定價格的機制，綠證的價格機制也應與電力市場價格改革保持同步，即逐漸減少政府干預并交由市場決定。綠證制度實施較為成功的波蘭在綠證交易過程中就未對綠證的價格設置上限或下限［45］。為保護投資者積極性，建議改變現(xiàn)行立法中設置綠證價格上限的規(guī)則，即不得將其價格上限設置為不超過可再生能源電價補貼，但可以考慮設定價格下限，以保障可再生能源發(fā)電企業(yè)的基本利益。

其次，綠證交易的標的應多樣化。作為可再生能源電力環(huán)境屬性的表征，綠證交易與電力交易的技術種類理應保持一致。建議將可再生能源發(fā)電相關規(guī)范性文件（如國家發(fā)展改革委《可再生能源發(fā)電有關管理規(guī)定》）中規(guī)定的生物質發(fā)電、沼氣發(fā)電等可再生能源發(fā)電種類也應納入綠證核發(fā)和交易體系。這不僅能夠增加綠證的供給量，也會間接促進可再生能源電力的消納，擴大可再生能源發(fā)電規(guī)模?？梢越梃b挪威《電力證書法》相關規(guī)定，即將水力發(fā)電、風力發(fā)電、太陽能、海洋能、地熱能、生物質能都納入綠證發(fā)放范圍。

第三，規(guī)定多元化的綠證交易方式。當前《認購規(guī)則》只規(guī)定通過平臺交易的方式。而國外較成熟的綠證交易市場中還有雙邊交易或通過經(jīng)紀人的方式［39］。因此，為充分發(fā)揮證書的交易便捷性特點，推動綠證的流通，建議立法中規(guī)定平臺交易、場外雙邊交易、現(xiàn)貨與期貨交易等多種交易方式。

第四，減少不必要的交易限制，加強與相鄰制度的鏈接。有效發(fā)揮綠證制度的投融資功能需要有自由流通的市場環(huán)境，故建議《認購規(guī)則》規(guī)定允許綠證在有效期內進行多次交易。此外，還應加強與碳交易、綠色電力以及綠色認證認可制度的協(xié)調，為制度間鏈接提供法律規(guī)范基礎。

第五，完善糾紛解決及申訴機制相關的規(guī)定。經(jīng)濟活動中，有市場交易的地方往往會有糾紛。加之，綠證制度所具有的復合性、風險性以及便捷性特征，使其交易過程中更易產(chǎn)生交易風險和糾紛，因此，還要充實完善相關的糾紛解決條款及申訴機制。

4. 1. 3 提升立法層級與效力

在不斷完善《認購規(guī)則》內容基礎上，未來是否會最終形成類似于挪威《電力證書法》的法律文本［46］，目前尚難定論。但是，在健全立法理念及條文內容的情況下，待實施條件成熟后，可以在現(xiàn)行部門規(guī)章基礎上，探索形成具有更高效力層級的行政法規(guī)，以增強綠證制度的穩(wěn)定性、提升其實施成效。

4. 2 完善綠證相關性法律規(guī)范

中國現(xiàn)行自愿認購市場中的綠證目前只能算作單位和公眾參與可再生能源電力發(fā)展的一種綠色證明，帶有自愿捐助的性質，距離其發(fā)揮證券化財產(chǎn)的功能相差甚遠。實現(xiàn)綠證由“證書”到“證券化財產(chǎn)”的延伸，除完善專門性法律規(guī)范的理念及內容外，還需完善相關的外部性法律規(guī)范，為其交易創(chuàng)造良好的外部條件。

綠證制度與可再生能源配額制度存在最密切聯(lián)系。在實施配額制度的國家或地區(qū)，明確的可再生能源發(fā)展目標和強制配額義務是實施綠證制度的前提。實踐證明，配額制度在許多國家取得了預期效果。比如，英國自2002年起開始實施配額制，截至2020年年底，可再生能源發(fā)電量比例已從不足2%提高到43%左右；韓國自2012年實施配額制以來，太陽能光伏發(fā)電裝機規(guī)?？焖僭黾?，成為亞洲第三、全球第八［15］。實施配額制客觀上要求“中國應當著力于培育電力市場交易平臺及其規(guī)則”［47］，因而綠證制度的有效實施需要有明確可操作的可再生能源配額制度，并輔之以嚴格的法律責任，才能為其提供強制力保障。就完善綠證市場的規(guī)則體系來說，在完善專門性法律規(guī)范的基礎上，建議借鑒澳大利亞《可再生能源（電力）法》的立法經(jīng)驗［3］，在《可再生能源法》《電力法》等行業(yè)法中規(guī)定綠證制度相關的框架性規(guī)范，為綠證交易提供更高層級的法律依據(jù)。

綠證作為一種證券化財產(chǎn)，如若適用《民法典》中有關權利質權的規(guī)定或《證券法》的內容，還需至少在行政法規(guī)層面明確規(guī)定其是一種財產(chǎn)權利。在實施條件相對成熟之后，可考慮將綠證納入《證券法》配套行政法規(guī)的調整范圍，使其可以像其他證券類金融商品一樣在資本市場中自由流通。

5 結 語

綠證制度是推動可再生能源發(fā)展的一種制度變遷，是應對氣候變化和能源產(chǎn)業(yè)綠色化發(fā)展的產(chǎn)物，也是財產(chǎn)證券化在可再生能源領域的體現(xiàn)，反映了近代以來財產(chǎn)或權利的證券化趨勢。“將財產(chǎn)化體為有價證券，在現(xiàn)代財產(chǎn)法上并非一個偶然的現(xiàn)象，實為現(xiàn)代財產(chǎn)法必然的發(fā)展方向”［26］。綠證的法律屬性并非一蹴而就、一成不變的，隨著國內能源電力市場不斷修整和完善，綠證制度的發(fā)展趨勢必定是不斷強化其投融資功能。

綠證制度由于較固定電價制度會面臨更大的投資風險，加之各國或地區(qū)對其接納程度不同，并非最有效、更__具成本效益的制度。正如歐盟的經(jīng)驗表明，固定電價制度相比來說是更有效和更具成本效益的制度選擇［49］。法律只是最低層面的保障，一項制度或實施機制設計是否成功最終需要市場檢驗。無論是綠證制度，還是配額制度，均是推動可再生能源發(fā)展的制度手段。其有效實施受國家能源電力市場基礎條件的制約，并根本上取決于一國的可再生能源發(fā)展總體政策和目標。

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