國有參股企業小股東權益保護存在的問題及對策建議
——以珠三角內河港口為例

宋壽鋼 廣東省三埠港客貨運輸合營有限公司

廣東省水系發達，珠江口水網密布、縱橫交錯。珠江三角洲以其優越的水運條件，開放的政策和市場優勢，吸引了大量的外資和社會資本參與港口建設。其中有部分內河港口，由于歷史原因，造成由國有企業作為小股東參股經營的現狀。國有小股東在公司經營、決策過程中不具備控制地位或優勢，維護國有權益存在相當的難度。

一、引言

（一）粵港澳大灣區港口群簡介

粵港澳大灣區港口群主要由深圳港、廣州港及香港港等三大海港以及佛山、中山、江門、肇慶、云浮、東莞、惠州等眾多內河港口構成。港口群之間的水上運輸方式，主要是依托珠三角的內河港口，利用駁船作為支線運輸工具，將進出口(或內貿)貨物運輸往返于大港口，通過大港口中轉后再上大船航線，針對外貿貨物還可以分為內支線和粵港運輸。

（二）國有參股內河港口企業的產生背景

20 世紀80 年代初，隨著改革開放發展，華南地區特別是珠三角區域逐漸形成一個巨大的貨源腹地，從而帶動了周邊地區的港口航運和物流業發展。港資（外資）企業利用資金和航線的優勢，紛紛參股內地港口建設，組建中外合資（合作）企業，對外經營公共碼頭。依據當時國內外商投資法的有關規定，港資在珠三角內河港口企業中普遍占股比例為25%，即能享受到中外合資企業的稅收及其他政策優惠。在這些港資企業中，有一部分具有國資背景，如香港某船務公司，主要從事港口物流、倉儲冷鏈、水路客運、船舶修造、供油服務等業務，其母公司為廣東省省屬國有企業，故其名義上是港資（外資）企業，實質上卻是中資國有企業。

隨著國家外商投資政策逐步放開，合資企業享受的稅收優惠政策減少，部分內河港口企業出于經營管理的實際需求而進行了股權改制（轉制）。改制后，原來地方政府持有的控股股權轉讓給民營企業或個人投資者，原來港資（實質國有企業）持有的中小股權保持不變。如此，就形成了部分內河港口目前的股權結構，即個人或民營企業控股、國有企業參股的形式。

（三）內河港口的國有參股小股東權益保護的重要性

國有參股企業（指持股比例在50%以下且沒有實際控制權）股東權益保護實質是國有資本作為小股東時的權益保護，與普通的小股東權益保護問題既有共通點又有特殊性。兩者的共通點是權益保護面臨同樣的困難，特殊性在于國有參股企業還面臨法人治理結構、委托代理等方面的困難或問題[1]。目前關于小股東權益保護的研究多以普適性的研究為主，較少基于內河港口企業法人治理結構及運行機制的分析，因此有必要就如何保護國有參股內河港口企業小股東權益問題進行深入研究。

二、國有參股企業小股東權益保護存在的主要問題

（一）法人治理結構不健全

狹義的法人治理結構，是由股東會、董事會、監事會和經理組成。內河港口企業大多成立于20 世紀80 年代，當時的公司章程，一般不設股東會，而是由董事會代替股東會掌握企業的最終控制權。根據章程約定，國有參股小股東一般只能派出一至兩名產權代表，多數情況是派出一名董事（兼任副總經理）和一名財務部副經理。公司不設監事會。由于派出人員較少，難以對控股股東、董事、高級管理人員進行有效監督。國有股東不能直接對企業進行審計檢查，參股企業不接受社會審計監督，因此國有小股東的權益無法得到保障。內河港口企業，也不聘請外部董事。由于經營層和董事會在人員方面重疊，事實上形成了決策層和執行層高度重合。經理層管理企業的日常經營事務，董事會很難客觀、公正地去評價經理層的業績，更難實現法人治理的分權和制衡。

（二）委托代理問題

在國有參股內河港口企業實踐中，控股股東為了最大化獲取控制權帶來的相應收益，往往設置各種障礙阻礙小股東參與企業投資及經營管理工作[2]。例如，在經理層工作分工方面，控股股東派出代表往往能分管公司經營業務、投資發展、財務等工作，而小股東代表只能分管后勤、安全保障等工作。小股東派出代表還會受到控股股東代表的長期打壓，不能參與企業重要決策和管理，為避免擴大矛盾而不去據理力爭，選擇“息事寧人”，置自己的權利于不顧，此時控股股東被賦予的權利就會過大，由此產生了新型的委托代理問題。

（三）小股東權益受損的主要表現

控股股東為了實現收益最大化，可能會利用自己的控制權和信息優勢操縱公司決策，將公司的利益向自己或關聯企業輸送，侵占或稀釋小股東財產性利益[3]。在國有參股內河港口企業治理實踐中，控股股東最常見的不公平關聯交易有以下幾種：壟斷并以遠高于市場價格的方式向港口企業提供（銷售）物流配套服務（如駁船、拖車等），以遠高于市場價格的方式向港口企業轉讓或出租資產（如土地、辦公樓、機械等），以遠高于市場價格的方式向港口企業提供其他管理和服務（如統一采購、維修保養等），以免費或遠低于市場價格的方式向港口企業購買勞務服務（如港口裝卸費、物流搬運費、物業保潔費等）。

此外，國有參股內河港口企業小股東權益受損還表現在被剝奪知情權、表決權，限制分紅，違規提供擔保，被忽視或犧牲非財產性利益等方面，這里不再專門研究。

（四）小股東利益受損的危害

少數控股股東利用優勢地位，進行一系列的關聯交易（或內幕交易）為自己斂財，嚴重地損害了公司的利益。不合理的關聯交易將小股東的利益轉移到控股股東，損害了小股東的利益，嚴重打擊了小股東參與公司經營管理的積極性。不合理的關聯交易不僅會降低公司經營效率和競爭力，損害國有資產保值增值功能，還會進一步影響社會資本投資興趣，導致營商環境變差，破壞資本市場的秩序和信譽。

三、國有參股企業加強小股東權益保護的對策建議

（一）嚴控投資股比，慎選合作伙伴

國有企業新建、改（擴）建內河港口，或收購內河港口企業股權時，應盡可能掌控全部或大部分股權，以達到控股地位。某些已建成且運作良好的內河港口，其地理位置好，發展潛力大，但是無法一次性收購大部分股權而只能以小股東形式投資的，在進行股權收購談判時，應重點把握好股權比例基準線。根據《公司法》的一般性原則：34%股權，擁有安全控制權，在重大問題上可以一票否決；30%股權，是上市公司要約收購線；20%股權，是重大同業競爭警示線；10%股權，擁有臨時會議權，可提出質詢、調查、起訴、清算、解散公司。除確立良好的股權結構外，還要有明確的分紅要求，避免出現經營情況穩定、現金流充裕而長期不分紅，因而無法享受公司經營發展的紅利的情況。

以參股形式投資新建內河港口企業的，應慎重選擇合作伙伴。一是要清楚了解合作伙伴的股權背景，以央企、省屬、市屬等國有企業優先；二是要嚴格控制合作伙伴的行業，最好是內河港口的上下游產業，能夠形成優勢互補的；三是要調查清楚合作伙伴的實力，要求合作者具有良好的口碑、先進的技術、優秀的管理經理、充足的市場資源和充裕的資金實力等。

（二）優化治理結構，加強外部監督

以參股形式投資新建內河港口企業，要優化法人治理結構，做好頂層設計。根據股東會、董事會、經理層和監事會的特點、對應的權責關系，設計形成各層級主體相互制衡、協調運轉的公司治理結構。港口企業具有一定的進入門檻，基本不存在股權過于分散的情況，股東會和董事會代表的利益基本一致。在治理實踐中，董事會代替了股東會的多數職能[4]。因此在合資公司章程的設置上，要特別注重對董事會和經理層職責的界定和把控，涉及對外投資、擔保、重大資產處置、對外借款、關聯交易、大額資金支付等事項，經理層無權擅自決定，需要董事會予以確認。

國有企業還要爭取與出資比例相適應的董事會、監事會及管理層及關鍵管理崗位人員的委派，避免董事會和經理層人員的相互重疊，規避決策層和執行層高度重合帶來的弊病。要在公司章程中落實第三方機構對企業財務審計檢查的權利，加強企業會計報表接受社會審計監督等要求。還要引入外部董事制度，發揮外部董事從外部、獨立的角度幫助公司進行決策的作用，防止控股股東利用優勢地位侵占小股東利益，協助和確保董事會考慮所有股東的利益。

（三）強化產權代表人才保障，落實述職和考核監督

產權代表是指由國有企業選拔、聘任，按照公司章程約定向參股企業委派或推薦的董事、監事、經營班子成員、財務負責人或其他關鍵管理崗位人員。越是復雜的參股企業，越是要求產權代表具備相當的工作經驗和知識儲備，既懂資本運作，又懂經營管理，還具備必要的財務、法律等相關知識。國有企業要加強復合型高級人才的內部培養或外部引入，形成系統的人才儲備和激勵機制。只有高水平的產權代表，才能通過手中掌握的有限信息分析出控股股東的真實意圖，發現參股企業潛在的經營和財務風險，及時向上級報告，共商解決辦法。

國有企業要加強對派出產權代表的管理，建立產權代表定期述職和考核機制。針對參股企業首席產權代表（派出代表中職位最高的人員），要特別在多維度進行綜合考量，包括政治思想、工作履歷、個人能力、廉政從業等方面。對于能夠盡早發現、及時報告、有效應對控股股東侵占國有小股東權益事件的產權代表，國有企業應在年度考核時給予特別獎勵。

（四）健全管理制度，強化反饋信息

在做好頂層設計，完善法人治理結構的基礎上，參股企業還要建立健全合資公司層面的各項規章制度和管理措施。要完善財務收支制度，堵塞風險漏洞，要求涉及重大資金（如超過100 萬元）支付，必須有產權代表的簽字確認后才能支付。應完善合同管理制度，涉及對外投資、擔保、重大資產處置、對外借款、關聯交易等方面的重要合同，要求在審批流程中增加產權代表的聯簽確認，確保國有小股東的知情權和參與決策權。針對控股股東最常見的幾種不公平關聯交易，必須經過第三方評估，只允許在評估價格的合理區間內（如90～110%）制訂交易價格，防止控股股東或相關利益人以明顯偏離市場價格的方式向港口企業購買或銷售服務。

強化國有參股的港口企業信息反饋制度，要求定期向小股東反饋企業信息，保障國有企業及時了解參股港口企業真實的財務狀況和經營情況。信息反饋應由專門部門負責，內容包括但不限于財務報表、經營狀況分析等，至少每月一次。如遇突發事件或特殊情況，應及時向國有企業通報。

（五）建立監督預警機制，利用數據模型監控

針對參股企業，國有企業內部應當建立全過程監督管理和風險預警機制，在企業內部設立或指定專業職能部門、安排專門人員負責國有參股投資的監督管理，特別要重點關注關聯交易及融資擔保等事項[5]。針對可能發生或已發生的關聯交易，能做到事前了解、事中跟進、事后總結，提升對關聯交易的把控性。

國有企業應通過數據建模的方式，研究設立參股企業經營績效評價和風險預警指標模型體系。指標選擇方面，可以選擇經營指標和財務指標等兩大類指標。經營指標類建議選擇集裝箱吞吐量、散貨吞吐量、拖車拖運量、船舶進出港艘次等關鍵指標；財務指標類建議選擇營業收入、營業成本、凈利潤、應收賬款周轉率等關鍵指標。運用這些指標體系，建立經營指標數據與財務指標數據的對標模型，利用模型將參股企業與其他內河港口企業進行橫向對比，分析參股企業關鍵指標數據與對標企業是否存在明顯偏差[6]。一旦出現侵害國有小股東權益的情況，要及時研究，尋求解決辦法，防止出現重大經營風險和財務風險。

（六）及時化解風險，研究維權方案

國有參股企業如果出現經營狀況嚴重惡化且無法有效改善、與控股股東關系惡化無法正常溝通等情況，要及時研究化解風險。如確實無法化解風險，建議選擇退出股權[7]。

民事訴訟救濟是小股東維護自身權益的重要手段之一，具體實現方式包括股東知情權糾紛訴訟、請求公司收購股份糾紛訴訟、公司決議糾紛訴訟、損害股東利益責任糾紛訴訟、損害公司利益責任糾紛訴訟、公司關聯交易損害責任糾紛訴訟等多種形式。國有參股企業的小股東應當結合發生侵權行為的內容、侵權損害后果的大小、股權結構比例、公司章程特殊規定等多種因素加以綜合考量采取何種方式。小股東利益受到嚴重損害，或參股企業有重大風險無法化解，確定要退出股權投資的，應當首選損害股東利益責任糾紛訴訟，確保賠償額歸屬于小股東自己，這也是小股東最后的救濟手段。

四、結語

在珠三角內河港口的治理實踐中，由于諸多因素的影響，國有參股企業維護小股東權益存在一定的困難。國有企業要高度重視對參股企業的管理，加強組織領導，要對參股經營投資進行全面梳理檢查，認真查找在合作方選擇、法人治理、決策審批、財務管控、人員委派以及關聯交易管控等方面存在的問題，及時整改，切實維護國有資產權益，促進國有資產保值增值。