性侵未成年人案件中以被害人陳述為核心的證據(jù)審查運(yùn)用

丁鈮

摘 要：性侵未成年人犯罪案件證據(jù)審查有別于成年人案件標(biāo)準(zhǔn)，此類案件往往呈現(xiàn)以被害人陳述為主要證據(jù)的證據(jù)結(jié)構(gòu)，伴隨有被害人陳述常存在瑕疵、其余直接證據(jù)往往為傳來證據(jù)、少有與核心事實(shí)關(guān)聯(lián)性較強(qiáng)的客觀證據(jù)等審查難點(diǎn)。應(yīng)避免機(jī)械理解適用印證證明模式，以被害人陳述為核心構(gòu)建證據(jù)體系，重點(diǎn)圍繞被害人陳述的整體可信性、與傳來證據(jù)之間的補(bǔ)強(qiáng)關(guān)系、與間接證據(jù)的細(xì)節(jié)印證進(jìn)行司法審查，以達(dá)到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，排除合理懷疑的證明標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)鍵詞：性侵未成年人 被害人陳述 證據(jù)審查

2018年，最高檢發(fā)布的第十一批指導(dǎo)性案例中齊某強(qiáng)奸、猥褻兒童案（檢例第42號）提出，“對性侵未成年人犯罪案件證據(jù)的審查，要根據(jù)未成年人的身心特點(diǎn)，按照有別于成年人的標(biāo)準(zhǔn)予以判斷”。［1］2023年6月1日，“兩高兩部”《關(guān)于辦理性侵害未成年人刑事案件的意見》（以下簡稱《性侵未成年人案件意見》）施行，相較于10年前的“兩高兩部”《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》，在體例與內(nèi)容上均作了較大幅度的修改，將“辦案程序要求”“準(zhǔn)確適用法律”兩節(jié)調(diào)整為“案件辦理”與“證據(jù)收集與審查判斷”，兩節(jié)中有14條系新增內(nèi)容，新增的3個條款（第29條至第31條）均體現(xiàn)出此類案件中所特有的證據(jù)審查判斷規(guī)則。

本文以一則被告人不認(rèn)罪的性侵未成年人上訴、抗訴案件為例，提出在性侵未成年人犯罪案件中，如何綜合全案情況分析采信被害人陳述以及審查未成年被害人陳述需要注意的要點(diǎn)。需要說明的是，本案支持抗訴意見、生效判決雖然是在《性侵未成年人案件意見》出臺前作出，但完全符合該意見對于證據(jù)審查判斷的要求。

一、基本案情及辦案過程

被害人高某某（女，2005年5月出生）父母于2012年協(xié)議離婚，2013年開始高某某母親與朱某某同居，高某某在寒暑假等假期與其母親、朱某某共同生活，2018年下半年開始高某某長期與二人共同生活。

2015年7、8月至2018年下半年，朱某某明知高某某未滿14周歲，采用言語威脅等手段，先后分別在其居住的農(nóng)村住宅、高某某外婆生前住宅、攜高某某送貨途中奸淫高某某3次；在其接送高某某上下學(xué)途中，以觸摸胸部、陰部等方式猥褻高某某2次，且分別伴隨有播放性愛視頻、發(fā)送淫穢網(wǎng)站網(wǎng)址等行為。2019年下半年，在其經(jīng)營的服飾廠內(nèi)住處，采用言語威脅等手段，以觸摸胸部、陰部等方式猥褻高某某1次。

2020年4月至5月，高某某先后向其男友、老師、親友等人披露被朱某某性騷擾多年。2020年5月18日，朱某某與高某某母親于凌晨至高某某父親住處，主動向高某某父親一方親屬承認(rèn)對高某某1次強(qiáng)奸、1次猥褻，承認(rèn)過程被親屬錄音并制成簡要記錄，朱某某簽字認(rèn)可。7月16日，高某某中考后，高某某父親一方報(bào)案。7月20日，朱某某被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案，始終否認(rèn)性侵，稱因阻止高某某早戀而被其誣告，之前承認(rèn)性侵是為了穩(wěn)定被害人家屬情緒。高某某在立案前向親屬等人的陳述與立案后向偵查機(jī)關(guān)的陳述相比，并非完全連貫穩(wěn)定，對時間地點(diǎn)的陳述均有變化，部分陳述缺乏細(xì)節(jié)。

一審檢察機(jī)關(guān)指控朱某某實(shí)施強(qiáng)奸事實(shí)5起、猥褻兒童事實(shí)3起、強(qiáng)制猥褻事實(shí)3起，一審判決采納全部指控意見，判處朱某某犯強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪、強(qiáng)制猥褻罪，決定執(zhí)行有期徒刑13年，剝奪政治權(quán)利3年。朱某某以無罪為由提出上訴，二審法院裁定發(fā)回重審。一審法院重新審理后，以其他犯罪事實(shí)缺少證據(jù)印證為由，未認(rèn)定猥褻事實(shí)，僅認(rèn)定1起強(qiáng)奸事實(shí)，改判有期徒刑8年，剝奪政治權(quán)利2年。宣判后，一審檢察機(jī)關(guān)提出抗訴，朱某某再次以無罪為由提出上訴。二審階段，二審檢察機(jī)關(guān)部分支持抗訴意見，認(rèn)定朱某某實(shí)施強(qiáng)奸3次、猥褻兒童2次、強(qiáng)制猥褻1次；二審法院全部采納支持抗訴意見，改判朱某某犯強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪、強(qiáng)制猥褻罪，決定執(zhí)行有期徒刑13年，剝奪政治權(quán)利3年。

二、性侵未成年人案件辦理難點(diǎn)

性侵害案件的特殊性疊加未成年人的身心特點(diǎn)，使得性侵害未成年人犯罪案件有著不同于成年人案件的證據(jù)結(jié)構(gòu)，通常以被害人陳述為主要證據(jù)，具有以下辦理難點(diǎn)：

（一）作為主要直接證據(jù)的被害人陳述常存在瑕疵

此類案件中嫌疑人到案后往往自恃證據(jù)“一對一”而不認(rèn)罪，最主要的直接證據(jù)就是被害人陳述。未成年人由于交流能力不足，導(dǎo)致其陳述常存在前后不一、缺乏細(xì)節(jié)等瑕疵。本案被告人自歸案后就始終主張無罪；被害人在立案前向親友講述被強(qiáng)奸3次，立案后則向偵查機(jī)關(guān)陳述被強(qiáng)奸5次、被猥褻多次；對立案后增加的2次強(qiáng)奸及猥褻事實(shí)的陳述高度概括，表述籠統(tǒng)，缺乏細(xì)節(jié)。一審法院重審時以被害人陳述過于概括為由，對立案后陳述新增的2次強(qiáng)奸及所有猥褻事實(shí)均未認(rèn)定。

（二）其余直接證據(jù)往往為傳來證據(jù)

由于觸及隱私，被害人往往僅向親友講述被侵害事實(shí)，隨著親友與自身親疏遠(yuǎn)近不同、對自己講述反應(yīng)不同，還會出現(xiàn)講述內(nèi)容不同的情況。此類有利于被害人的證言系由與被害人有密切關(guān)系的證人作出，證言證實(shí)的內(nèi)容并非完全一致，再加上不具有獨(dú)立信息源的傳來證據(jù)與原始證據(jù)之間無法形成傳統(tǒng)的印證關(guān)系［2］，三重作用下，證人證言的證明力易受質(zhì)疑。本案中，多名證人均系被害人親友，向偵查機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)述被害人對自己講述的3次強(qiáng)奸，先后順序不一、詳略程度不一。一審法院重審時以僅有被害人陳述與傳來證言為由，對其中2次強(qiáng)奸事實(shí)亦不予認(rèn)定。

（三）少有與核心事實(shí)關(guān)聯(lián)性較強(qiáng)的客觀證據(jù)

未成年被害人不理解或不能完全理解性行為的性質(zhì)，容易受到誘導(dǎo)和強(qiáng)制，嫌疑人無需動用暴力就能得逞，侵害發(fā)生很久才案發(fā)，導(dǎo)致與性侵核心事實(shí)強(qiáng)關(guān)聯(lián)的間接證據(jù)（主要是客觀證據(jù)）——精液、精斑、血跡、傷痕等——極少留存或完全滅失。本案中，雖然被害人陳述性侵時被告人有射精、自己有出血等，但案發(fā)時距離最后一次強(qiáng)奸已經(jīng)過兩年，不具備取證條件。

三、性侵未成年人案件審查要點(diǎn)與案件辦理的思路

如前所述，性侵未成年人案件常常呈現(xiàn)以被害人陳述為主要證據(jù)的證據(jù)結(jié)構(gòu)。如運(yùn)用傳統(tǒng)的印證證明模式，易對此類案件得出“事實(shí)不清、證據(jù)不足”的結(jié)論，不利于對未成年人的司法保護(hù)。因此司法辦案人員應(yīng)避免機(jī)械理解適用印證證明模式，重點(diǎn)對被害人陳述的可信性、被害人陳述與傳來證據(jù)之間的補(bǔ)強(qiáng)關(guān)系、被害人陳述與間接證據(jù)的細(xì)節(jié)印證三方面進(jìn)行司法審查，以被害人陳述為核心構(gòu)建證據(jù)體系，排除合理懷疑，準(zhǔn)確審查還原案件事實(shí)。

（一）應(yīng)首先審查被害人陳述整體可信性

對被害人陳述，《性侵未成年人案件意見》專門用第30條共計(jì)4款的篇幅詳細(xì)列舉審查要點(diǎn)，“與其他證據(jù)之間能否相互印證”僅是諸多要點(diǎn)之一。有學(xué)者提出，對被害人陳述的審查判斷應(yīng)當(dāng)包括“陳述內(nèi)容可信性”及“被害人可信性”兩大方面，以建立內(nèi)心確信。［3］筆者支持這一觀點(diǎn)，主張?jiān)趯彶榉缸锏淖C據(jù)體系之前，應(yīng)先對被害人陳述可信性進(jìn)行整體審查。具體到本案，就是在反映“多次性侵”的被害人陳述與反映“1次強(qiáng)奸”甚至“無罪”的被告人供述之間，判斷何者更合理可信，從而建立起內(nèi)心確信。

第一，案發(fā)經(jīng)過是否自然，能否排除誣告陷害動機(jī)。相較于成年人，未成年人更易受他人誘導(dǎo)、誤導(dǎo)，現(xiàn)實(shí)中未成年人錯告、誣告的情況確有發(fā)生。因此，需要審查未成年人指認(rèn)他人性侵的發(fā)生經(jīng)過是否符合正常事件的發(fā)生邏輯。本案被害人向男友首次提及此事時，戀愛并未受阻，與朱某某關(guān)系尚可，無誣告陷害動機(jī)；20余天后被害人因戀愛被朱某某與母親阻攔，向相熟的老師坦誠曾被朱某某長期性騷擾，得老師鼓勵后再陸續(xù)告知其他親屬，整個過程自然客觀。

第二，被害人有無陳述非親身經(jīng)歷不可知的隱蔽性細(xì)節(jié)。根據(jù)知密驗(yàn)證理論，被害人陳述中提及一些只能由親歷者獲知的事實(shí)，如被告人的特殊癖好、身體特征等，排除其他信息來源，陳述可靠性較高。［4］本案中高某某親屬證實(shí)，高某某向自己提及朱某某曾出示與高某某母親發(fā)生性關(guān)系的視頻，自己隨即與高某某母親對質(zhì)有無拍過，得對方承認(rèn)。后偵查機(jī)關(guān)詢問高某某母親，得其確認(rèn)。該細(xì)節(jié)系由被害人自主提及，后有其他證據(jù)印證，能排除指證、誘證可能，反映出被害人陳述可信度較高。

第三，結(jié)合經(jīng)驗(yàn)常識，判斷被害人陳述是否具有可信性基礎(chǔ)。裁判者評價(jià)證據(jù)時應(yīng)當(dāng)遵循邏輯法則和經(jīng)驗(yàn)法則，法官運(yùn)用印證的方式審查證據(jù)是否具有證明力及其大小、證據(jù)之間是否矛盾等，本質(zhì)仍為經(jīng)驗(yàn)法則的運(yùn)用。［5］本案中朱某某僅承認(rèn)在白天送貨途中實(shí)施1次強(qiáng)奸，如與一審法院一樣，認(rèn)定該筆是首次、唯一作案，則無法合理解釋以下疑問：此時被害人已接近14周歲，被告人首次犯罪就在陌生且公開的場所，為何毫不顧忌被害人可能反抗逃跑從而被他人發(fā)現(xiàn)？相比之下，被害人陳述首次強(qiáng)奸發(fā)生于年幼時的住處，符合犯罪心理。

綜上，從案發(fā)經(jīng)過自然、被害人自主陳述非親歷不可知的細(xì)節(jié)，結(jié)合經(jīng)驗(yàn)常識，可得出結(jié)論：本案被害人陳述的可信性能夠得到確認(rèn)，被害人陳述的“多次性侵”更合理可信。

（二）應(yīng)重點(diǎn)審查被害人陳述與傳來證據(jù)之間的補(bǔ)強(qiáng)關(guān)系和邏輯聯(lián)系

在嫌疑人零口供、客觀證據(jù)缺失的情況下，比較常見的證言種類是被害人將被性侵的遭遇講述給親屬、同學(xué)、朋友，后者再向偵查機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)述所得的傳來證據(jù)。如前所述，根據(jù)傳統(tǒng)印證規(guī)則，傳來證據(jù)證明力較低。但是，在性侵未成年人犯罪案件中，上述規(guī)則需要作出一定的改變。

第一，關(guān)系密切人的證言，在符合一定條件時證明力并不低。檢例第42號齊某強(qiáng)奸、猥褻兒童案中檢察員認(rèn)為，“被害人同學(xué)證言雖然是傳來證據(jù)，但其是在犯罪發(fā)生之后即得知有關(guān)情況，因此證明力較強(qiáng)”［6］。本案證人與被害人親疏遠(yuǎn)近不同，轉(zhuǎn)述的核心內(nèi)容一致，順序、詳略不一，可見證人并沒有刻意作有利于被害人的虛假陳述。

第二，對于被害人陳述前后變化，結(jié)合身心特點(diǎn)綜合判斷證明力。《性侵未成年人案件意見》規(guī)定，低齡未成年人對被侵害細(xì)節(jié)前后陳述存在不一致的，應(yīng)當(dāng)考慮其身心特點(diǎn)，綜合判斷其陳述的主要事實(shí)是否客觀、真實(shí)。本案多名證人轉(zhuǎn)述的被害人講述均涉及3次強(qiáng)奸，分別對應(yīng)三個不同的地點(diǎn)；立案后被害人向公安機(jī)關(guān)和法院再次確認(rèn)和陳述。由于已用不同地點(diǎn)區(qū)分不同性侵事實(shí)，考慮時間跨度較長，被害人向不同人陳述事實(shí)的先后順序、詳略程度，不影響陳述的客觀真實(shí)。

第三，對于轉(zhuǎn)述證據(jù)，應(yīng)承認(rèn)其有獨(dú)立的證明價(jià)值。除了能夠補(bǔ)強(qiáng)證明犯罪事實(shí)外，還能夠反映被害人在講述時的神態(tài)舉止，類似于情態(tài)證據(jù)，可以輔助判斷被害人陳述的真實(shí)性。本案證人轉(zhuǎn)述被害人講述內(nèi)容時，均不同程度還原被害人講述的情境與神態(tài)，過程真實(shí)可信。

綜上，通過對言詞證據(jù)間的補(bǔ)強(qiáng)與邏輯分析，可得出結(jié)論：本案被害人陳述的“3次強(qiáng)奸”得到傳來證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)，且傳來證據(jù)證明力較強(qiáng)。

（三）應(yīng)重點(diǎn)審查被害人陳述與間接證據(jù)之間的細(xì)節(jié)印證

由于被害人年齡、記憶力、認(rèn)知力等因素的局限，其陳述的客觀性方面可能會存在一定的欠缺。［7］因此，對于兒童的陳述，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其年齡、認(rèn)知水平、心理特點(diǎn)以及與在卷的其他證據(jù)加以印證來審查判斷。［8］在直接證據(jù)有限的情況下，應(yīng)當(dāng)充分挖掘間接證據(jù)與被害人陳述之間的印證關(guān)系。

第一，運(yùn)用間接證據(jù)排除被害人陳述與其他證據(jù)之間的矛盾。基于未成年人身心特點(diǎn)，不能苛求未成年被害人陳述與其他證據(jù)完全吻合，當(dāng)出現(xiàn)矛盾時，應(yīng)當(dāng)審查陳述中的其他細(xì)節(jié)，對矛盾能否作出合理解釋，綜合判斷性侵的基本事實(shí)是否發(fā)生。

本案中，被害人始終陳述首次強(qiáng)奸發(fā)生于小學(xué)三升四年級暑假，且發(fā)生地有一張氣墊床，但該床購買時間為其五年級時，一審判決據(jù)此認(rèn)為存在矛盾，對該筆事實(shí)不予認(rèn)定。但同時被害人還陳述多處細(xì)節(jié)，如當(dāng)時正在看某動畫、之后成績明顯下降等，而該動畫播出時間正值四升五年級暑假，被害人成績從五年級開始明顯下降。兩組細(xì)節(jié)既印證了首次強(qiáng)奸事實(shí)存在，也還原了事發(fā)時間實(shí)際為四升五年級暑假。被害人在案件事發(fā)多年后的回憶發(fā)生整一年的錯位，符合記憶規(guī)律，矛盾可以合理解釋。

第二，運(yùn)用間接證據(jù)解決被害人陳述高度概括的問題。受到長期侵害的兒童容易形成“劇本記憶”，因此對于重復(fù)進(jìn)行的類似性侵行為很可能只能作出概括的敘述，而對于特殊的個別經(jīng)驗(yàn)可能才能夠作出具體的描述。［9］審查時應(yīng)關(guān)注與個別性侵事實(shí)關(guān)聯(lián)的間接事實(shí)（證據(jù)），認(rèn)定相對確定的事實(shí)。

本案中，被害人陳述被告人在猥褻時伴隨有出示性愛視頻、發(fā)送黃色網(wǎng)站網(wǎng)址的行為，而其母親證實(shí)與被告人拍過此類視頻，聊天記錄中有被告人發(fā)送給被害人的鏈接。間接證據(jù)證實(shí)特殊的個別經(jīng)驗(yàn)，對被害人高度概括的猥褻事實(shí)形成印證，從而認(rèn)定其中2起猥褻事實(shí)。另外，被告人曾向被害人家屬承認(rèn)過1起猥褻事實(shí)的細(xì)節(jié)，亦能將被害人陳述事實(shí)特定化。而立案后陳述新增的2起強(qiáng)奸，僅有被害人高度概括的陳述，無其他證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)或印證，未達(dá)到事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)、充分的證明標(biāo)準(zhǔn)，無法認(rèn)定。

綜上，應(yīng)充分利用與性侵事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性的間接證據(jù)，論證該證據(jù)與被害人陳述之間的細(xì)節(jié)印證關(guān)系，合理解釋矛盾，將陳述中的概括事實(shí)特定化。