彩禮的法律瑕疵與標準認定研究

馮 貞

桂林電子科技大學法學院，廣西 桂林 541004

觀之眾多學術界的討論，對于彩禮問題的研究，大多意見集中于彩禮問題是社會風俗習慣，并無相關法律條文濃墨重彩的表現，而大家最關心的就是彩禮的歸屬問題。

一、彩禮：婚約締結的實質性要件

（一）婚約與婚姻

婚約是中國傳統婚姻民族性、地域性和歷史延續性的典型代表。現行《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）沒有明確規定婚姻契約管理制度，這可能是因為“婚約最初源于買賣婚姻，買賣女子的要約成為結婚的前提條件”。［1］從古至今婚約便是婚姻締結必不可少的前提條件，婚約現象的現實瑕疵也不能否認婚約這種風俗習慣在民間社會中廣泛存在的事實。“訂婚”標志著我們對美好婚姻生活的期待，但現實存在的問題往往與人們的期待相矛盾。在婚約訂立以后，訂立婚約的男女雙方可能會因種種原因而沒有達到結婚目的，這將直接導致婚約“合同”的不履行。此時，婚約的有效性和彩禮的歸屬就會備受關注。

（二）彩禮與婚約

彩禮一詞源于《周禮》，是西周社會的婚姻法律制度和家庭制度。隨著現代社會的發展，傳統的媒人牽線和“買賣”婚姻的色彩已經完全淡出婚約，人們逐漸接受婚姻自由的觀念。現在男女結婚已基本不再聽從父母的命令，但彩禮是中國發展的自己的一個獨特的傳統文化現象，成為一種民間生活習俗。［2］彩禮作為訂婚或結婚成立的程序和標志，并不代表法律概念，而是指男方在婚約中向女方支付一定財產的行為，意思是“證明婚約成立，以未來要成立婚姻為前提，對親屬表示善意，證明相互間的情誼”。［3］因為彩禮相當于訂婚時約定的“訂金”，所以對于彩禮給付行為應屬于附條件的民事相關法律問題行為，即男女雙方在交往過程中，約定以“與對方結婚”為條件，男方向女方贈送款物，旨在與對方結婚，是其表示自己愿意為了達成結婚這一目的所附的誠意。彩禮和婚約具有一定邏輯上的先后關系，一般只有先訂立婚約，其后所給付的財物才有被稱為彩禮的資格。當然也有例外，例如在訂婚之前男方就將自家“傳家寶”贈予女方，那這種贈與，便為前述所論是附條件的贈與，所附的條件就是與女方結婚。作為一種傳統的民間婚姻文化和習俗，彩禮在我國法律中并不被視為“婚內要財”的禁止性行為，由彩禮所反映的給付錢款才得以達到訂婚目的的“合同”，只有自愿結婚才具有真正的效力。

二、風俗習慣中的彩禮認定

（一）彩禮的范圍

婚約的性質集中表達在彩禮上，但不限于彩禮，與婚約有關的禮物和金錢交換，不能全部視為彩禮，對男女雙方的利益進行有效維護需要確定好彩禮返還范圍。在這方面，地方人民法院根據各地的實際情況進行了有益的探索。安徽省亳州市中級人民法院認為：“彩禮一般包括現金和珠寶等貴重物品，一方請客花費或送與少量煙酒及食物等，不計入彩禮的總額。”河南省周口市中級人民法院認為：“男女雙方在訂立婚約的過程中，其中一方或其家庭成員按照當地風俗習慣，給付對方數額較大的財物，應當被認為是按照習俗給付的彩禮。”［4］亳州中級人民法院將彩禮的范圍限定在“現金，首飾等貴重物品”，并未細化成具體數額，而周口市中級人民法院雖細化了彩禮數額，但將彩禮的范圍限定為“現金500 元以上或貴重物品500 元以上”，顯然放寬了彩禮的范圍，在一定程度上增加了周口市“天價彩禮”出現的情況。因此，彩禮范圍的界定應根據當地文化風俗和生活質量水平，結合《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》（以下簡稱《婚姻家庭編解釋（一）》）第五條的立法精神進行探索。

（二）認定彩禮的限度

彩禮不限于訂婚時支付的財產。筆者研究認為，為確定彩禮中包含哪些財產則應對彩禮的給付過程給予重視。在實踐中，男方向女方支付財產可以分為“婚姻合同”即婚約訂立之時、訂立“合同”到登記結婚前這兩個階段。那么，是否只有男方第一個階段支付的財產才是彩禮？抑或第二個階段的財產才是彩禮？還是說這兩個階段支付的財產都是彩禮，需要全部返還？自然，片面看法不可取。［5］現實社會中，從訂立婚約到結婚的過程中，男女之間存在多種財物給予或財產支付關系。一是一方婚前贈與對方現金、首飾、汽車、房屋等價值明顯較大的財物，這些給付顯然具有訂婚的意義，應視為彩禮；二是為夫妻關系的培養而送予對方的衣服、裝飾品等價值較低的小物件，這就只是一般性的禮物；三是雙方共同的花費，如：婚宴、酒席等，這些費用不能看成彩禮。綜上分析所述，彩禮不限于第一個階段的給付，在第二個階段，即訂婚后以結婚為目的或物本身帶有此目的的贈與，亦屬彩禮范疇。因此，不能簡單以階段的劃分來認定彩禮的限度。

（三）不能認定為彩禮的情況

在實踐中，區分男方為表現愛意贈送的禮物和訂婚時贈送的彩禮也很重要。根據實際社會發展情況，下列行為不能認定為彩禮：一是男女交往中男方為表達誠意贈送的禮物。這部分財物往往指小額物品，故不帶有彩禮性質；二是男女關系雙方或其近親屬的共同消費。一般涉及共同消費均不能以彩禮定；三是男女雙方及其近親屬在禮儀交流中贈送的禮物。在這種情況下給予的禮物，一般都是依我國傳統人情世故而為，自是不能認定為彩禮；其四，以結婚為幌子詐騙他人財物的行為。很顯然已涉及刑事司法，這時女方所得財物除不能認定為彩禮外，還應盡數返還。［6］

三、司法實踐中的彩禮歸屬

（一）婚約期間彩禮歸屬

在《婚姻家庭編解釋（一）》第五條中，最高人民法院規定了彩禮需要返還的第一種情形：“雙方未辦理結婚登記手續的”。沒有進行辦理登記的原因可以是雙方感情破裂引起的悔婚、拒絕結婚，如果雙方沒有結婚證，也沒有可以取得結婚證的計劃，那么對于彩禮就需要返還。需要我們注意的是，雖然彩禮糾紛大多發生在中國貧困的農村，但在城市也不能排除，而本司法解釋適用于所有因訂婚彩禮發生的糾紛。

深圳市中級人民法院有這樣一則案例——周某與龐某的彩禮糾紛，一審認定本案為婚約彩禮糾紛。本案大致情況為，原告龐某與被告周某已確定戀愛關系并已訂婚，在婚約關系存續期間，龐某曾通過轉賬給過周某一筆錢，而且原告龐某在銀行轉款時已經明確轉移的錢款為彩禮，錢款為80 萬，雖然被告辯稱原告轉賬的80 萬元不是結婚彩禮，但被告并未提供相關證據證明，而原告在轉款時明確的文字表示“結婚彩禮”以備注形式被記載下來。被告的抗辯主張經不起事實和法律的檢驗，所以人民法院不予支持。原告龐某與被告周某感情破裂后，該80 萬元贈與所附條件已經消失。原告本就扮演“付款人”的角色，要求“收款人”以事實和法律為依據返還款項，法院應當支持。在此筆者想解釋一下，龐某給的這80 萬，如果以筆者所在地區來看可以稱得上“天價彩禮”了，但“天價彩禮”的認定也不能單單以地區統一標準，主要還是看男方家的條件，并且這個案子中法院已經支持了原告主張，但卻并沒有說明80 萬是“天價彩禮”，由此可見，法院也是認可這80 萬只是單純彩禮的。

本案由于原告的付款是通過銀行這一中間機構進行的，所以原告提出的證據是真實、可靠和理應無爭議的，然而，在現實社會生活中，也有很多當面給予現金的情況，那么在這種情況下，這種現金是否具有彩禮的性質？或者應該提供什么樣證據才能使自己的訴求得到支持？實踐中還需繼續探討。

（二）結婚后彩禮歸屬

在《婚姻家庭編解釋（一）》第五條中，最高人民法院規定了要求退回彩禮的第二種情形：“雙方辦理結婚登記手續但確未共同生活的”。在現實生活中，一些男女在辦理了結婚登記后，在舉辦婚禮前，因各種問題發生糾紛，一直沒有舉行婚禮的不在少數，這就涉及結婚彩禮返還的法律制度，根據我國法律，已經獲得法律保護的夫妻關系，在婚姻關系存續期間，給付彩禮的一方可以要求對方退還彩禮，但必須以離婚為前提。

在2018 年的一個二審案件中，再審申請人黃某因不服一審民事判決書中的“沒有共同生活”的陳述向法院申請再審。黃某申請再審稱，2015年9 月25 日，黃某與周某在如皋市婚姻登記機關領取結婚證，2015 年10 月8 日，雙方按如皋當地文化風俗和生活習慣舉行結婚儀式，而后，根據當地的風俗習慣，兩人開始同居，并向公眾公開，婚假后，各自回單位上班，雖分居兩地，仍未影響夫妻共同生活。在云南、廈門度了兩次蜜月，并互相到對方所在地看望對方，產生這些夫妻互動時均住在一起，黃某認為，夫妻關系的質量和工作地點的矛盾并不影響夫妻共同生活的事實存在。所以黃某認為與周某婚后已經共同生活。而周某提交意見稱，黃某在領證之后一直以各種借口拒絕與其履行夫妻義務，并且在2017 年5 月27 日，黃某向南京市玄武區人民法院第一次起訴離婚，同年8 月25 日，法院駁回了黃某的主張。2018 年4 月2日，黃某再次通過法律方法要求離婚，因黃某仍不肯同房，周某同意離婚。周某稱，從結婚到法院判決離婚，共1000 多天，住在一起50 余天，可是因為黃某拒絕履行夫妻義務，所以他們一次夫妻生活都沒有，精神上黃某未做到妻子應盡的關心和照顧，經濟上二人未混同，物質上未做到夫妻互扶互助，所以他們不算是共同生活過。

最后，法院支持了周某的主張，駁回黃某的再審申請。

本案的彩禮糾紛問題已在一審當中解決，而之所以會有二審，就是因為申請人和被申請人對于“共同生活”有不一樣的理解，相信不僅是一個案件中的當事人，因法律未做明文規定，大眾對于“共同生活”自然看法各異。［7］

（三）離婚時彩禮歸屬

在某些地方，男方因結婚彩禮而使欠下的債務急劇增加，對于本已貧困的生活而言更是雪上加霜。為了解決這個社會問題，最高人民法院在《婚姻家庭編解釋（一）》第五條中規定了要求退回彩禮的第三種情形：“婚前給付并導致給付人生活困難的”。意思是說，如果男女雙方以法律保護的夫妻關系為前提，開始同居，而后男方生活困難的，且這種困難是男方給付彩禮行為導致的。法院在做出判決時，可依據具體案例分析研究作出全部返還或酌情返還的決定。只是生活質量有所下降，那這種困難顯然不是“絕對困難”，而是“相對困難”。在離婚時，男方可以要求返還全部或部分彩禮。此外，如果彩禮問題已經不存在，即彩禮作為了女方嫁妝，已經成為夫妻共同財產，那么在離婚的情況下，男方就沒有必要要求歸還彩禮，而是應該要求直接分割夫妻共同財產。

生活中有這樣的情況，一個女孩和一個男孩在被介紹后認識了，很快他們就登記結婚了。根據他們當地風俗，男孩支付了數萬元作為彩禮。不料，后彼此常常為家里的瑣事爭論不休，于是同住不到1 個月就分居了。女孩覺得夫妻關系破裂了，沒有必要住在一起，所以她向法院提出離婚。法院認為，一方面，這對夫妻婚前缺乏了解，婚后暫時同居，同居時間較短，未形成深厚感情，應準予離婚；另一方面，法院經調查得知，女孩和男孩皆患有先天不足的病癥，而且男孩勞動能力還因此受到了一定限制，當初男孩支付的彩禮確實讓他的生活不堪重負，難以維持基本生活。最后，法院判決原告返還全部彩禮。

據此，筆者認為法院的判決不合理。［8］即使人民法院已確定給付彩禮的行為致男方生活困難也應結合案件具體情況，本案中女方有精神性疾病，法院在做出判決時也應照顧到女方的感受，所以筆者認為酌情返還的判決最佳，這也就引出了我國現行法律的一個漏洞，即何種情況下應判決酌情返還。

四、現行彩禮規范的法律瑕疵

（一）缺少證據認定問題的規定

認定彩禮糾紛中訴訟請求證據的認定尤為重要。與一般的民事行為不同是，在給付彩禮時，付款人不能要求對方開具發票，也不能通過其他書面程序證明對方已收到彩禮。因此，發生彩禮糾紛時，當事人往往難以提供充足的證據。［9］在司法實踐中，證明給付訂婚彩禮的證據一般是證人證言、音頻視頻等視聽資料，但是關于彩禮返還爭議中的證人一般是雙方的親戚或熟人，與男女雙方有特殊的社會關系，因此在訴訟中，證人一般不愿意在法庭上作證，這就使得證人證言的可信度被削弱，與此同時也會使對方的防御力度增強，抗辯被法院采信的概率增加。《婚姻家庭編解釋（一）》第五條沒有規定證人證言的識別辦法，因此在審判實踐中法官對證人證言的認定有不同的標準，導致長期糾紛的存在。由此，我們可以其他類型的證據為突破口。

（二）“共同生活”的標準不明確

《婚姻家庭編解釋（一）》第五條明確規定，雙方辦理結婚登記手續而未共同生活的，離婚時，一方要求另一方返還按照習俗贈與的彩禮，人民法院應當予以支持。那么，共同生活對我們而言究竟意味著什么呢？有些人認為，只要兩個人在一起生活一天，就應該看作共同生活；另一些人則認為，同居應當被考慮為持續一段時間，甚至有些人認為，雙方只有發生了性關系才能認定為共同生活。［10］事實上，共同生活是一個相當復雜的概念，明確標準相當困難，除了夫妻是否在一個環境共同居住過比較容易證明以外，其他相關事項也都難以證明，特別是夫妻間的性生活和精神生活更難以證明。

（三）酌情返還彩禮情況規定不詳盡

何種情況下酌情返還彩禮，并不如應當返還彩禮那般較為明確，法律并沒有具體闡明在何種情況下可以酌情返還。按照實際情況，出現酌情返還情況的概率大于應當返還和不應返還這兩種情況，而且可以酌情返還的情況主要適用于《婚姻家庭編解釋（一）》第五條后兩款的規定：“（二）雙方辦理結婚登記手續但確未共同生活的；（三）婚前給付并導致給付人生活困難的”。但將酌情返還適用于實際場合時，因對某些需要司法解釋的概念沒有進行統一規定，所以也使得類似案件在不同地方會得到不同判決，對實現實體正義沒有幫助。自然，酌情返還的適用不只限于以上兩種情況，實際案件的多樣性向我們提出了新的問題，也敦促著立法的實現。

五、彩禮歸屬問題的立法建議

（一）舉證責任的分配及證據認定

舉證責任的分配。因現實中的案件在審理過程中一般都是給付方主張沒有共同生活，也由給付方進行舉證，但是經過實踐的檢驗我們發現，這種舉證在法庭上并沒有取得很好的效果，不妨反過來，直接讓彩禮收受方證明雙方有共同生活，這樣大大降低了舉證難度。［11］收受彩禮的一方當事人只需證實共同生活存在，證明責任已經完成，給付彩禮一方只需反駁收受彩禮方提出的有共同生活的主張，不用自行搜集沒有共同生活的證據，只要反駁成功，便不用承擔敗訴的風險。這樣更有利于提高訴訟效率，降低訴訟成本。

證據的合法性。為了進行有力證據的搜集活動，當事人經常在沒有得到對方容許的情況下，對對話或通話進行錄音。那么如何通過這些視聽資料識別出合法證據呢？1995 年最高人民法院在《關于未經對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據使用的批復》中詳細闡述了在沒有經過對方許可的情況下，不能將錄音得到的信息作為證據運用的重點。但在證據形式上，2001年頒布的《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》承認了視聽資料主要包括錄音資料，并明確了以侵害他人合法權益或者觸犯法律禁止性規定的辦法獲得的證據不能作為認定案件事實的依據這一結論。［12］筆者認為，本條縮小了對于認定證據合法性的要求，放寬限制，讓公眾明白只要自己取得的證據不違反國家相關法律禁止性規定、不侵害他人正當權益，那么他們這種證據就應當被認為是合法的。但是不得使用非法手段取得的證據，非法手段包括威逼利誘、限制人身自由、侵犯他人隱私等。因此在搜集證據的時候，當事人只要沒有違反相關法律制度規則和原則，并能證實其真實性，即使未經另一方同意而獲得的錄音和錄像資料也可作為最終證據。只要當事人有充分的證據足以使法官產生一種信任，且可以排除一些其他正當懷疑，那當事人所主張的法律事實便可達到一個客觀真實性的程度。

（二）“共同生活”標準的認定

從筆者的角度看，這里對“共同生活”的理解必須更深入，歸根結底，民法是為廣大人民群眾服務的，不會故意用含糊的字眼使人混淆，但也不是一部所有人一看就懂的法律，畢竟我們每個人理解能力不同，著眼點也不同，不然司法解釋也就沒有存在的必要了。“共同生活”在一定程度上和“共同居住”是同意的，居住就是指在一棟建筑物里作息生活，不像“生活”的字面意義那么寬泛，但是“居住”可以看成是“生活”的集中體現，以此來理解“共同生活”。大多數人以時間為出發點看待“共同生活”，更是有多地出臺具體地方司法解釋將“共同生活”明文規定為2 年或3 年的期限。但筆者認為，在某些情況下，幾年的時間限制會導致不公正的判決，所以，在探討這個問題時，我們可以拋開時間這個概念，另辟蹊徑，從其本質想表達的含義出發尋找一條新的出路。“共同生活”是一種狀態，時間并不能將其完整表達。這種狀態主觀上意味著男女雙方愿意長期生活在一起；客觀上，男女雙方都把這種愿望付諸可見的實踐。而且，該過程必須是長期的，而不是短期的或斷斷續續的。從這個社會意義上看，女方的舉證也會容易很多。綜上所述，認定“共同生活”應考慮以下幾個方面：一是共同的住所；二是夫妻共同的精神生活（基于配偶身份的相互理解和慰藉）；三是夫妻互相幫助的義務；四是夫妻共同承擔的其他家庭義務。［13］

（三）酌情返還的具體情況

酌情返還的情況：男方個人原因提出解除婚約的，彩禮退還金額可以適當降低，理由如下：

第一，男方為給付方，既已給付，因其個人原因違約的，就會對女方精神利益造成損失，沒有返還的那部分將視為對女方的“信賴利益”的補償；

第二，在其他國家或地區，例如美國、日本以及我國臺灣地區的法律制度規定，如果收彩禮一方不同意解除婚約，在一定情況下男方還要承擔相應的財產責任。這對于我國法律規范的完善具有一定的借鑒意義；

第三，同居且在同居期間女方懷孕、流產或遭受其他人身侵害等情形，可以適當減少返還彩禮的數額。《婚姻家庭編解釋（一）》第五條中規定的彩禮返還的第一種情況已經明確未取得結婚證的，女方應當全額返還彩禮，但依筆者理解，此種情況并不包括同居期間女方遭受了侵害，而僅指良性的婚約關系破滅了；

第四，在婚約關系發展存續期間，給付一方當事人死亡的，另一方也應酌情返還。因為在這種情況下，結婚目的不可能實現了，一切彩禮皆應返還，但男女雙方之間訂立婚約后，作為一個未婚妻，在與男方交流交往的過程中，雙方都有籌備領證結婚的意思，因為疾病或其他原因而導致給付方死亡的，對方也將遭受巨大的精神苦楚，此時婚約的解除并非當事人自愿，如若將彩禮全部返還就有點不近人情，且違背公序良俗，所以，也可將留在收受方手中的那一部分彩禮當作對其的精神撫慰。

彩禮風俗在中國是一種具有悠久歷史的傳統文化的體現，必將長久影響人們的生活。在習慣和法律之間還有很多瑕疵和標準問題，才導致現實生活中彩禮糾紛得不到很好的解決，所以，我們應當考慮民情民意，完善立法，減少糾紛，切實維護人民大眾的利益，使社會更加和諧有序。