我國離婚冷靜期制度的立法檢視與對策完善

李曉蕓

中共天津市委黨校，天津 300191

2020 年5 月28 日，十三屆全國人大三次會議表決通過了《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》），并自2021 年1 月1 日起施行。其中第一千零七十七條①《中華人民共和國民法典》第一千零七十七條規定：“自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起三十日內，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請。前款規定期限屆滿后三十日內，雙方應當親自到婚姻登記機關申請發給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。”首次以立法形式明確了離婚冷靜期在登記離婚中的適用情形和法律后果，積極回應了我國登記離婚程序相對簡單、成本相對較低所可能引發的輕率離婚問題。離婚冷靜期制度作為我國在法治軌道上推進婚姻家庭改革的解決方案，以提高離婚的時間成本為方式，引導當事人理性冷靜地處理婚姻關系，既堅守離婚自由的法律原則，又抑制輕率離婚的感性沖動。根據我國民政部發布的《民政事業發展統計公報》2020 年和2021 年數據，2021 年民政部門登記離婚214．1 萬對，相較于2020 年民政部門登記離婚373．6 萬對，減少了159．5 萬對，降幅達42．7%。由此可見，離婚冷靜期制度的施行，對于穩定婚姻關系和維護社會和諧發揮了一定積極作用。然而，離婚冷靜期制度的設置，也讓部分民眾對于在這一期間內家庭暴力、財產轉移等極端情形的發生存在一定程度的疑慮和擔憂。要更好發揮離婚冷靜期的制度效能，需要我們從離婚冷靜期的制度內涵和生成邏輯上作深入剖析，根據其在立法和實踐上存在的現實問題，有針對性地加以完善。

一、離婚冷靜期的制度內涵和生成邏輯

離婚冷靜期是在離婚自由原則下，婚姻雙方當事人申請自愿離婚，在婚姻登記機關收到離婚登記申請后，有權撤回離婚登記申請并終結登記離婚程序的冷靜思考期間。［1］根據《民法典》第一千零七十七條第一款之規定，在婚姻登記機關收到離婚登記申請后的30 日內，當事人有權主動撤回該申請并中止登記離婚程序，登記離婚的行為自始不產生離婚變動的法律效果。而《民法典》第一千零七十七條第二款規定，上述期限屆滿后的30 日內，先前賦予的可撤回權利消滅，雙方當事人應當親自到婚姻登記機關申請離婚，否則將視為撤回離婚登記申請。第一款規定作為授權性規則，賦予了婚姻雙方當事人主動撤回申請的權利；第二款規定作為與義務性規則，明確了雙方當事人申請離婚的具體要件和法律效果。［2］離婚冷靜期屆滿后，雙方當事人可能面臨三種法律后果：一是雙方終止離婚登記程序，婚姻關系未發生變動；二是雙方辦理離婚登記并領取離婚證，婚姻關系自此解除；三是雙方就離婚的主觀意愿、財產分割、子女扶養等問題未達成一致，轉而進入訴訟離婚程序。

1994 年頒布的《婚姻登記管理條例》（已廢止）規定了1 個月的離婚審查期②《婚姻登記管理條例》第十六條規定：“婚姻登記管理機關對當事人的離婚申請進行審查，自受理申請之日起一個月內，對符合離婚條件的，應當予以登記，發給離婚證，注銷結婚證。當事人從取得離婚證起，解除夫妻關系。”。離婚審查期有別于離婚冷靜期，是婚姻登記機關對離婚申請所開展的主動審查，對于遏制輕率離婚發揮了一定作用。2001 年修正的《中華人民共和國婚姻法》（已廢止）并未采納離婚審查期的立法概念，并出現了登記離婚比例提高、輕率離婚數量增多的社會現象。2003 年頒布的《婚姻登記條例》，弱化了婚姻登記機關的“管理”職能，廢除離婚審查期的制度概念和相關程序①《婚姻登記條例》第十三條規定：“婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養、財產、債務等問題達成一致處理意見的，應當當場予以登記，發給離婚證。”，降低了離婚當事人登記離婚的時間成本，一定程度上抑制了我國離婚率攀升。面對這一情勢，地方人民法院和民政部門對離婚冷靜期開展了實踐探索。2012 年4 月，浙江省慈溪市民政局試行“預約離婚”的做法，以預約辦理的形式為離婚當事人增加了為期一周的冷靜思考時間。［1］2018 年7 月，《最高人民法院關于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見（試行）》明確提出“可以設置不超過3個月的離婚冷靜期”，前提是“經雙方當事人同意”，對在訴訟離婚案件中減少沖動離婚、節約公共資源、提高司法效率起到了一定作用。［3］。2020 年5 月，《民法典》將離婚冷靜期制度固化為民事立法的成文化表達，構建了離婚冷靜期的制度框架。2020 年11 月，《民政部關于貫徹落實〈中華人民共和國民法典〉中有關婚姻登記問題的通知》調整了離婚登記程序，將“冷靜期”明確納入離婚登記程序的制度流程，規范了離婚冷靜期在登記離婚中的實踐進路。

二、我國離婚冷靜期制度的現實問題

盡管離婚冷靜期作為婚姻當事人間達成離婚意愿的議約期［4］，使當事人能在此期間冷靜理智地考慮離婚所將引發人身和財產法律關系的變動，審慎考慮對自身、子女和老人今后生活的現實影響，從而實現減少輕率離婚、避免沖動行為的制度預期，然而目前，離婚冷靜期的相關立法還面臨著一些現實問題，有必要進一步加強和完善。

（一）適用范圍過窄

《民法典》關于離婚冷靜期的立法建構，將其適用范圍局限于登記離婚，旨在減少輕率離婚。然而，僅在登記離婚中適用離婚冷靜期，卻有適用過窄之嫌。一方面，從立法目的看，離婚冷靜期制度的構建，旨在減少輕率離婚。而現實社會中的輕率離婚，并不只發生在登記離婚案件中，在訴訟離婚案件中也時有發生。實踐中，有的訴訟離婚案件只因當事人一時賭氣就輕率決定離婚，因離婚財產的分割、子女撫養的安排等未形成一致意見而訴諸法院；還有的訴訟離婚案件，本應是已就離婚達成合意的登記離婚案件，卻為節省“30 天”的時間成本，選擇繞開離婚冷靜期的制度適用而申請訴訟離婚。如此情形，不僅未能達到減少輕率離婚的立法目的，反而可能引致訴訟離婚案件的增多，一定程度上導致司法資源的浪費；另一方面，從立法背景看，離婚冷靜期的相關試點，既根植于民政部門對在登記離婚案件中適用離婚冷靜期的實踐探索，又包含了人民法院對在訴訟離婚案件中適用離婚冷靜期的司法嘗試。且從地方法院的基層實踐，到最高法院的司法解釋，均已固化了一些可復制推廣的現實經驗。

（二）適用方式單一

目前，離婚冷靜期統一適用30 天的冷靜期限。然而考慮到婚姻家庭關系實際，30 天的冷靜期限確有不夠靈活之處。一方面，統一適用30 天的離婚冷靜期，不利于更好地解決離婚后當事人撫養子女、贍養老人等現實問題。從保護未成年人、老年人的合法權益和情感需求的角度考慮，有必要借鑒外國相關立法的有益經驗，設置一個較長且合理的離婚冷靜期，以修復雙方感情為出發點，從而實現降低雙方當事人離婚意愿的目的。即使婚姻雙方當事人最終仍堅持離婚的意思表示，當事人也可在這段時間審慎客觀地處理好未成年人的教育問題以及老年人的贍養問題，從而最大程度上保護未成年人、老年人的各項權益。另一方面，統一適用30 天離婚冷靜期，沒有更多地作當事人婚姻自身的感情基礎及婚姻修復的可能性考量。現實生活中，結婚且共同生活多年的夫妻雙方，大多有較深的感情基礎，而其婚姻修復的可能性也通常較高。對于這種較高修復可能的離婚申請，有必要通過設置一個較長且合理的冷靜期，促使當事人更加冷靜地思考婚姻關系解除所將帶來的法律關系變動和情感需求變化，給予當事人修復婚姻關系的客觀時間，從而實現維護個人家庭關系和社會和諧穩定的雙贏。

（三）適用排除不明

目前，我國離婚冷靜期制度并未規定制度適用的例外排除情形。然而從婚姻家庭關系中的人身關系和財產關系兩個方面看，不明確離婚冷靜期制度的適用排除范圍，有可能對離婚冷靜期制度效能的最大發揮造成現實影響。從人身關系方面看，在婚姻雙方當事人申請離婚到婚姻關系解除的這段時間里，有可能是當事人矛盾升級的期間，不能排除家庭暴力等情形發生的可能性。眾所周知，對家庭暴力的零容忍是我國社會不容踐踏的文明底線。實踐中，在面臨家庭暴力等情形時，部分當事人會選擇以起訴離婚的方式盡快結束痛苦婚姻，部分當事人會向法院申請人身安全保護令以尋求保護。然而，對于家庭暴力等危及人身安全的危險行為，有必要從離婚的立法考量上確認對當事人人身安全的保護，以最大可能避免當事人受到傷害。從財產關系方面看，離婚冷靜期內雙方當事人財產分割的具體方案尚不明確，不能排除個別當事人財產轉移等行為發生的可能性。而財產轉移等行為不僅損害婚姻當事人的合法財產權益，還將對雙方感情造成難以彌補的傷害。由此可見，有必要從離婚冷靜期的立法設定上，排除家庭暴力、轉移財產等情形的適用。

三、我國離婚冷靜期制度的完善建議

值得肯定的是，離婚冷靜期不僅為婚姻雙方當事人離婚自由意志表達提供了自我主動檢視的機會，更對婚姻財產分割、兒女照料、老人贍養等協議內容考量設置出理性冷靜安排的期限。針對我國離婚冷靜期制度在立法上存在的現實不足，結合我國婚姻家庭關系的實際情況，提出如下制度完善的意見建議。

（一）加強相關立法

結合目前我國有關離婚冷靜期的相關立法實際，有必要通過立法解釋、司法解釋等方式進行細化完善，以更好發揮離婚冷靜期的制度功效。一是適當擴大離婚冷靜期的適用范圍，將訴訟離婚也納入離婚冷靜期的調整范圍，從而實現最大程度上減少輕率離婚的立法目的；二是科學界定離婚冷靜期的適用方式，對于有子女需要撫養、老人需要贍養的離婚申請，或有較長結婚時間、較深感情基礎、較大修復可能的離婚申請，適用一個合理且較長的離婚冷靜期，以更好維護當事人的合法權益；三是針對我國社會生活實際，增加規定家庭暴力、轉移財產等影響婚姻當事人人身和財產權益的情形不適用離婚冷靜期，以例外排除的方式，既有效發揮離婚冷靜期的制度效能，又更好減少痛苦婚姻對當事人的現實傷害。

（二）完善配套措施

目前，離婚冷靜期的制度運行仍大多局限在婚姻登記機關的程序施行，而與之相關的配套機制尚不完善。一方面，要建立完善婚姻家庭服務機制，通過設置婚姻家庭輔導室等方式，有效開展心理輔導、糾紛調解、法律咨詢等相關服務，［5］全面準確地評估婚姻雙方當事人的婚姻狀況，以相關機構主動的專業幫助，替代當事人被動地自我消化，實現減少輕率離婚、沖動離婚的現實效果。另一方面，要強化離婚案件中對未成年人、老年人的保護。我國作為《兒童權利公約》的提案國和締約國之一，在親屬立法中實現由“父母本位”向“子女本位”價值的發展與轉變勢在必行，［6］共同監護的實踐落實成效頗豐。而如今人口老齡化的現實情況，也有必要讓婚姻雙方當事人在家庭關系中更多地承擔家庭社會的應盡責任。申請離婚的婚姻雙方當事人在婚姻確已破裂且無法繼續維持之時，在考慮其擺脫不幸婚姻并解決財產問題的同時，更應以最大程度上保障未成年人和老年人權益為考量，對于登記離婚所自行達成的子女撫養、老人贍養的相關條款進行合法性審查，減少和預防“不管孩子”“不養老人”等“任性”離婚的發生。

（三）深化社會保障

離婚冷靜期制度的有效運行，不僅需要對制度條款進行科學制定，更需要全社會對離婚冷靜期制度的有效實施形成良好的法治共識。一方面，要加強對離婚冷靜期制度的社會宣傳，重視發揮社區、基層單位在婚姻家庭事務中的重要作用，通過舉辦專題講座、開展心理輔導、提供法律援助等方式，讓人們對于離婚的意愿表達、協議達成形成更加理智冷靜的認識，從而為離婚冷靜期的制度運行凝聚積極有效的社會共識；另一方面，要更好普及家庭觀的社會教育，通過在高校開展專業課程等方式，引導年輕人樹立正確的婚戀觀，正確認識個人婚姻自由與社會和諧穩定之間的辯證關系，從而在青年群體中建立完善離婚冷靜期制度運行的社會心理基礎，為更好地穩定婚姻家庭關系和維護社會和諧發揮積極正向的作用。