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《勞動(dòng)法典》法典編纂的能與不能

2023-12-14 00:00:00鄭尚元
法治研究 2023年3期

摘 要:《民法典》頒布實(shí)施后,其他法律門類法典化的學(xué)術(shù)探討和呼吁法典編纂的聲音漸漸響起,《勞動(dòng)法典》編纂即是其中之一。國外已有部分國家編纂完成,如法國、巴西、俄羅斯、越南、加拿大等國,法國勞動(dòng)法典內(nèi)容最為完備。勞動(dòng)法典編纂的困難和障礙客觀存在,甚至成其為“不能”,尤其是我國勞動(dòng)法制時(shí)間較晚,勞動(dòng)法律體系結(jié)構(gòu)尚未完成,編纂更加困難;同時(shí),我國勞動(dòng)法典編纂亦有優(yōu)勢(shì),《民法典》的頒布實(shí)施引領(lǐng)了其他門類法律之法典化,我國社會(huì)主義集中力量辦大事的優(yōu)勢(shì)客觀存在。將完善勞動(dòng)法制建設(shè)與勞動(dòng)法典編纂有機(jī)結(jié)合起來,單行法制定與編纂法典兩條腿走路,將造就《勞動(dòng)法典》編纂之“能”,或?qū)⑹箍赡茏兂涩F(xiàn)實(shí)。

關(guān)鍵詞:勞動(dòng)法 法典編纂 民法典

一、前言

《勞動(dòng)法典》系以勞動(dòng)法律規(guī)范編纂而成的一個(gè)法律門類的法典,至今,世界上有一些國家已編纂、實(shí)施了《勞動(dòng)法典》。因勞動(dòng)立法體現(xiàn)了一個(gè)國家和地區(qū)強(qiáng)烈的社會(huì)政策導(dǎo)向,所有不同國家和地區(qū)的《勞動(dòng)法典》所展現(xiàn)的體例、內(nèi)容不盡一致,法國、俄羅斯、巴西、越南等國皆編纂有了法典。2020 年,我國《民法典》出臺(tái),該法典的出臺(tái)可謂立法領(lǐng)域的一項(xiàng)世紀(jì)工程。該法典編纂完成后,迅速在全國范圍內(nèi)掀起了學(xué)習(xí)、宣傳《民法典》的熱潮,我國重要的法律頒布之后,帶有官方色彩的宣傳和帶有民間和商業(yè)色彩的學(xué)習(xí)、培訓(xùn)往往交相輝映,能夠達(dá)到使社會(huì)認(rèn)知之最大覆蓋面。《民法典》的編纂體現(xiàn)了我國改革開放以來法制建設(shè)的新成就,系在上世紀(jì)70 年代末,尤其是1992 年中國特色社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立以來的立法成就的基礎(chǔ)上完成的第一部法典編纂。之前,我國各個(gè)法律門類已經(jīng)頒布實(shí)施了兩百多部法律和若干行政法規(guī)、地方法規(guī),單就民事法律而言,自1982 年《繼承法》、1986 年4 月頒布《民法通則》以來,《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》《民法總則》等得以單行法的形式頒布實(shí)施。《民法典》頒布之前,我國民法已經(jīng)在立法領(lǐng)域展現(xiàn)出相當(dāng)?shù)牧⒎ǔ删停篌w上已經(jīng)完成了《民法典》編纂前各編的立法儲(chǔ)備。第十二屆全國人大將《民法典》編纂列入立法規(guī)劃,這是第一部列入立法規(guī)劃的法典編纂,也是官方啟動(dòng)法典編纂的第一次。此外,在我國法學(xué)研究和法學(xué)教育領(lǐng)域,民法學(xué)科與上世紀(jì)80 年代同時(shí)起步的其他學(xué)科相比,逐漸形成學(xué)科優(yōu)勢(shì),形成了具有穩(wěn)定、成熟隊(duì)伍的學(xué)科。編纂《民法典》一直是民法學(xué)人的學(xué)術(shù)理想和追求,筆者在中國政法大學(xué)工作期間,民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長王衛(wèi)國教授倡議舉辦了若干次“集國人智慧,成偉大法典”民法典論壇,民法學(xué)界權(quán)威學(xué)者幾乎全部參與了討論。從學(xué)術(shù)角度而言,民法學(xué)界關(guān)注法典編纂可謂學(xué)術(shù)理想,可謂法律體系化之期待。

2020 年5 月28 日,十三屆全國人大三次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國民法典》。這部法律自2021 年1 月1 日起施行。因此,《民法典》是2020 年5 月28 日通過,于2021 年1 月1 日正式生效實(shí)行。《民法典》共7 編1260 條、10 萬多字,是我國法律體系中條文最多、體量最大、編章結(jié)構(gòu)最復(fù)雜的一部法律。《民法典》的頒布與實(shí)施具有重大意義,學(xué)界就其重大意義進(jìn)行過若干分析和論述,“在31 日國務(wù)院新聞辦公室舉行的民法典及其實(shí)施有關(guān)情況吹風(fēng)會(huì)上,多位民法專家表示,民法典是我國新時(shí)代社會(huì)主義法治建設(shè)的重大成果,它完善了中國特色社會(huì)主義法律體系,將對(duì)依法維護(hù)人民權(quán)益、推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化產(chǎn)生重要作用。”①《民法典》的編纂,亦可以稱之為《民法典》的制定,系新中國建立以來最大一項(xiàng)立法工程,較之其他最多曾有四百多個(gè)法律條文的法律而言,其涵載的法律條文數(shù)量最多,法律結(jié)構(gòu)中第一次出現(xiàn)了“編”的單元,符合了法律規(guī)范構(gòu)成的“編”“章”“節(jié)”“條”“項(xiàng)”的層次傳遞。在我國現(xiàn)行法律制度中,不少法律僅僅幾十個(gè)條文,與這些法律相比,《民法典》彰顯了法律制度之典章感、厚重感。筆者曾經(jīng)在國務(wù)院相關(guān)行政部門從事過幾年的行政立法工作。長久以來,我國立法領(lǐng)域存在著諸如“有比沒有強(qiáng)”“法律宜粗不宜細(xì)”等所謂的立法原則,《民法典》的頒布使得這些立法原則將不再是“原則”,我國立法現(xiàn)代化序幕逐漸拉開,科學(xué)立法、民主立法、依法立法的聲音響起。《民法典》的頒布實(shí)施,就立法技術(shù)而言,立法工作者不再“懼怕”這樣卷帙浩繁、內(nèi)容龐雜、術(shù)語專業(yè)的法律草案文本,法律條文過多, 群眾不易學(xué)習(xí)、了解的心理包袱可能就此解除,領(lǐng)導(dǎo)不了解過于“復(fù)雜”的法律文本的心結(jié)可能就此解開。《民法典》的頒布實(shí)施,了卻了學(xué)界的心愿,長久以來,民法學(xué)界對(duì)于編纂《民法典》、追求民事法律體系化、民法學(xué)學(xué)科體系化可謂孜孜以求,如今成真,由此,民事立法進(jìn)入“完善”的節(jié)奏;民法學(xué)術(shù)進(jìn)入“引經(jīng)據(jù)典”的解釋時(shí)代。此外,《民法典》(草案)形成過程中,民法學(xué)界廣泛參與了草案的草擬、法案的研討工作, 與其他行政部門主導(dǎo)法律草案起草之法律制定工作相比,《民法典》的制定與編纂,官方和學(xué)界形成了有效的互動(dòng),概而言之,《民法典》頒布實(shí)施的意義,在“有法可依”環(huán)節(jié)形成了法律部門中的單兵突破,啟動(dòng)了科學(xué)立法、民主立法、專家立法的程序,亦打開了科學(xué)立法、“精準(zhǔn)”立法之門。

當(dāng)然,《民法典》的制定與編纂,②是我國法律體系化、法律法典化的第一步,我國改革開放四十多年法治推進(jìn)的時(shí)間非常短暫,法律體系雖然大體上形成了相應(yīng)的框架,但其邏輯性、體系性,尤其是與現(xiàn)實(shí)生活之彌合性距離仍然相當(dāng)遙遠(yuǎn)。越是現(xiàn)實(shí)的、越是生活的、越是常識(shí)的問題,現(xiàn)行法律法規(guī)之規(guī)定往往難以找出依據(jù)。例如購房限購、出行限行、養(yǎng)老育幼、教育醫(yī)療等問題,尚無法律規(guī)范可言。由此,法律體系中的其他法律門類能否制定、編纂法典,能夠借助《民法典》出臺(tái)的契機(jī),完成法律體系化、法典化,成為學(xué)界討論的話題。

二、《民法典》出臺(tái)與其他法律門類之法典化

“法典是學(xué)術(shù)的概念,就是‘code’,但是在學(xué)界迄今也沒有很精確的定義。所以就用排除法的方式, 現(xiàn)代的法典必然對(duì)應(yīng)于法領(lǐng)域,但是法領(lǐng)域的定義也沒有標(biāo)準(zhǔn)答案,比方說民事法、行政法、刑事訴訟法, 這都是法領(lǐng)域,法領(lǐng)域大概會(huì)有自己的指導(dǎo)理念,通常由多個(gè)法、行政命令、判例等組成。法典就是在某個(gè)法領(lǐng)域已經(jīng)在法教義學(xué)發(fā)展成熟到一定階段以后,可以‘外部化’為一個(gè)涵蓋全法域的東西,就叫作法典。”③ 1930 年頒布的《中華民國民法》,計(jì)五編,二十九章,1225 條,以今天視角觀察,它無論如何可以稱為“法典”,但是,名稱中沒有“法典”二字。關(guān)于法典,中國大百科全書法學(xué)卷中解釋為:“就某一現(xiàn)行的部門法進(jìn)行編纂而制定的比較系統(tǒng)的立法文件。現(xiàn)行法系統(tǒng)化的表現(xiàn)形式之一。為了便于查閱、適用法律規(guī)范和消除法規(guī)存在的某些缺陷,需要對(duì)現(xiàn)行法規(guī)(指成文法的規(guī)范性文件)進(jìn)行整理,使之系統(tǒng)化。法規(guī)系統(tǒng)化的方法有兩種,即法典編纂和法規(guī)匯編。”④由此可見,《民法典》的制定與編纂,整合了之前頒布實(shí)施的民事單行法以及相關(guān)特別法,法律制度之系統(tǒng)化、體系化得到強(qiáng)化。此外,《民法典》的頒布實(shí)施促進(jìn)了民法學(xué)科學(xué)術(shù)之體系化、系統(tǒng)化理論研究。《民法典》頒布實(shí)施前后,公開發(fā)表的帶有“法典”字眼的學(xué)術(shù)文章難以統(tǒng)計(jì),學(xué)術(shù)界的熱情甚或高于實(shí)務(wù)部門對(duì)該法典的關(guān)注。既有法典化與去(解)法典化的理論論爭(zhēng),亦有其他法律門類探討本門類法典化可行性、必要性之探索。就筆者掌握到的信息和文獻(xiàn),以行政法、環(huán)境法、勞動(dòng)法等法律領(lǐng)域之法典化見文最多。客觀地講,上述幾個(gè)法律門類的法律體系性較弱,法律規(guī)范相對(duì)零亂、層次效力不一,通過法典化,可以實(shí)現(xiàn)法律之體系化、系統(tǒng)化,亦可拉動(dòng)學(xué)科、學(xué)術(shù)之體系化。2020 年11 月16-17 日,黨中央召開全面依法治國工作會(huì)議,習(xí)近平總書記明確要求總結(jié)編纂《民法典》的經(jīng)驗(yàn),適時(shí)推動(dòng)條件成熟的立法領(lǐng)域法典編纂工作。之后,立法機(jī)構(gòu)及學(xué)界開始醞釀其他法律門類制定、編纂法典的問題。

環(huán)境法系我國改革開放后出臺(tái)法律、法規(guī)較多的一個(gè)法律門類,但是,數(shù)十部環(huán)境(含自然資源)方面的法律被統(tǒng)計(jì)到行政法、經(jīng)濟(jì)法門類之下。《民法典》出臺(tái)后,環(huán)境法學(xué)界展開了有關(guān)法典化的學(xué)術(shù)論證, 發(fā)表了大量有關(guān)環(huán)境法法典化的學(xué)術(shù)文章。環(huán)境法學(xué)界關(guān)于法典化的學(xué)術(shù)探索已經(jīng)得到了官方的回應(yīng), “2021 年全國人大常委會(huì)將研究啟動(dòng)環(huán)境法典編纂正式列入立法工作計(jì)劃。這意味著環(huán)境法典編纂已經(jīng)由學(xué)術(shù)議題擴(kuò)展到政治命題,需要更加廣闊的研究視角為立法工作提供理論支撐。在依憲治國的要求下, 環(huán)境法典與憲法在規(guī)范對(duì)接上的困惑,成為環(huán)境法典編纂過程中的首要問題。環(huán)境法典編纂需要在憲法與部門法的交互影響中進(jìn)行探討。”⑤立法機(jī)構(gòu)在研究啟動(dòng)環(huán)境法典列入立法規(guī)劃的表達(dá),傳遞到學(xué)界,更加促發(fā)了學(xué)界醞釀、參與環(huán)境法典立法的熱情。⑥除環(huán)境法法典化之論證外,尚有行政法法典化之學(xué)術(shù)探討。應(yīng)松年教授認(rèn)為:“行政法法典化是一個(gè)世界性難題,但難題并不一定意味著無解。我們要堅(jiān)持中國特色社會(huì)主義法治道路,編纂具有鮮明中國特色、以人民為中心、與時(shí)俱進(jìn)的中國行政法法典。筑法治之基、行法治之力、積法治之勢(shì),向世界提供一個(gè)行政法法典化的中國方案,不斷提升行政法領(lǐng)域的中國話語權(quán)。”⑦ 行政法學(xué)科是我國法學(xué)界學(xué)術(shù)研究進(jìn)展最快的學(xué)科之一,學(xué)科的不斷成熟,自然增添了法典化話語的底氣。馬懷德教授認(rèn)為:“近年來,得益于行政法學(xué)理論和實(shí)踐的蓬勃發(fā)展,同時(shí)也受到《民法典》頒布實(shí)施的鼓舞,學(xué)界開始重新思考行政法法典化問題,并提出了先編纂行政法總則再編纂行政法典、單行法先行、編纂行政程序法、編纂基于程序主義進(jìn)路的行政法典、編纂行政法通則、編纂行政基本法典、采取兼顧一般行政法和專門行政法的法典化路徑等不同主張。與此同時(shí),由于“行政法沒有統(tǒng)一的法典”曾被認(rèn)為是行政法的主要特點(diǎn)之一,也有觀點(diǎn)認(rèn)為“行政法不能、不宜法典化。”⑧從上述分析可知,行政法學(xué)界對(duì)于行政法法典化意見并不一致,存在著不小的分歧。楊建順教授認(rèn)為,為什么行政法不能有統(tǒng)一的法典?行政法典與行政法典化是不同的概念,行政法不能有統(tǒng)一的法典,這是由行政法、行政乃至國家和社會(huì)的規(guī)律所決定。⑨由此可見,行政法學(xué)界對(duì)于行政法典的制定、編纂存在著認(rèn)識(shí)上的分歧。但是,對(duì)于推進(jìn)行政法典化,行政法體系化、科學(xué)化,以及行政法學(xué)體系化、系統(tǒng)化的認(rèn)知是完全一致的。相對(duì)而言,全國人大常委所列正在研究的立法規(guī)劃中的教育法典,因教育法學(xué)沒有相對(duì)穩(wěn)定的學(xué)術(shù)隊(duì)伍,關(guān)于法典化的文獻(xiàn)很少。

勞動(dòng)法典,有部分國家和地區(qū)頒行的先例。在環(huán)境法、教育法、行政法被列為立法規(guī)劃先行考慮的對(duì)象后,勞動(dòng)法典亦被全國人大相關(guān)機(jī)構(gòu)關(guān)注,并已有幾家機(jī)構(gòu)進(jìn)行針對(duì)性研究,亦有全國人大代表提出制定、編纂勞動(dòng)法典的議案。全國人大憲法和法律委員會(huì)關(guān)于第十三屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議主席團(tuán)交付審議的代表提出的議案審議結(jié)果的報(bào)告指出,對(duì)議案提出的建議,憲法和法律委員會(huì)、法制工作委員會(huì)將會(huì)同有關(guān)方面認(rèn)真研究論證。⑩之后,學(xué)界亦開始以“勞動(dòng)法典”之名發(fā)文,探討勞動(dòng)法典的制定與編纂問題。勞動(dòng)法系近現(xiàn)代社會(huì)工業(yè)化所產(chǎn)生的法律門類,因應(yīng)產(chǎn)業(yè)社會(huì)勞資關(guān)系調(diào)整所形成的較年輕的法律制度,是深受社會(huì)政策或政府施政影響的法律制度,亦是與意識(shí)形態(tài)鏈接較密切的法律制度。因此,勞動(dòng)法典之制定、編纂所涉問題更為復(fù)雜,更為敏感。當(dāng)然,學(xué)界的認(rèn)知和分歧亦為明顯;官方亦未有明確的導(dǎo)向和選擇。勞動(dòng)法律制度是否走法典化道路,是否能夠編纂成功勞動(dòng)法典,透過以下對(duì)比分析,觀察其利弊,分析其能與不能,通過對(duì)大陸法系國家和地區(qū)勞動(dòng)法之立法體例對(duì)比,進(jìn)行分析、比對(duì)與借鑒。

三、法國勞動(dòng)法典主要內(nèi)容及其評(píng)價(jià)

法國是典型的法典法系國家,早在十九世紀(jì)初,在《法國民法典》(1804)編纂之后,分別編纂了《民事訴訟法典》(1806)、《商法典》(1807)、《刑法典》(1810)和《刑事訴訟法典》(1810),?法國是編纂完成《勞動(dòng)法典》的國家,其《勞動(dòng)法典》可以說涵蓋了勞動(dòng)法律規(guī)范的方方面面。其法典編纂體例分為:卷(亦可稱其為“部”)、編、章、節(jié)、條、款等不同層次分類,內(nèi)容龐雜,體量巨大,全法典一萬多個(gè)法律條文, 字?jǐn)?shù)達(dá)數(shù)十萬。

不同時(shí)期的《法國勞動(dòng)法典》經(jīng)歷修訂、編纂,體系大變,以1993 年的版本,編纂分以下卷(部)、編、章。

第一卷(第一部分)有關(guān)勞動(dòng)的規(guī)定,共分五編。包括第一編 學(xué)徒合同,包括九章內(nèi)容(第一至第四章未翻譯、第五章 一般規(guī)定、第六章 學(xué)徒培訓(xùn)中心、第七章之一 學(xué)徒合同、第七章之二 學(xué)徒地位、第八章 財(cái)務(wù)規(guī)定、第九章 其他規(guī)定);第二編 勞動(dòng)合同,包括十章(序章、第一章 一般規(guī)定、第二章 勞動(dòng)合同的專門規(guī)則、第三章 男女職業(yè)平等、第四章 臨時(shí)工作、第五章 轉(zhuǎn)包工、第六章 擔(dān)保、第七章 雇主團(tuán)體、第八章 居間人協(xié)會(huì)、第九章 為自然人提供服務(wù));第三編 集體勞動(dòng)協(xié)定與協(xié)議,共七章(第一章 適用范圍、第二章 集體勞動(dòng)協(xié)定與協(xié)議的性質(zhì)與效力、第三章 可能擴(kuò)大適用范圍的協(xié)定與協(xié)議以及擴(kuò)大適用范圍的程序、第四章 具有工商性質(zhì)的公營企業(yè)與公立機(jī)構(gòu)的集體勞動(dòng)協(xié)定與協(xié)議、第五章 集體勞動(dòng)協(xié)定與協(xié)議的適用、第六章 國家集體談判委員會(huì)、第七章 最后條款);第四編 工資,共九章(序章 男女取酬平等、第一章 各行業(yè)應(yīng)增至之最低工資、第二章 加班、交通補(bǔ)貼、某些實(shí)物福利的轉(zhuǎn)換、第三章 工資的支付、第四章 工資的扣減、第五章 雇主拖欠的報(bào)酬的扣押與轉(zhuǎn)讓、第六章 已婚婦女的工資、第七章 關(guān)于小費(fèi)監(jiān)督與分配的特別規(guī)則、第八章 員工小賣部);第五編 罰則,共分四章(第一章 學(xué)徒合同、第二章 勞動(dòng)合同、第三章 集體勞動(dòng)協(xié)定與協(xié)議、第四章 工資)。

第二卷(部)勞動(dòng)規(guī)章,共分序章、六編。包括第一編 勞動(dòng)條件,共分三章(第一章 錄用年齡、第二章 勞動(dòng)時(shí)間、第三章 夜班);第二編 休息與休假,共六章(第一章 周休息、第二章 節(jié)日、第三章 年休假、第四章 產(chǎn)婦及哺乳期婦女的休息、第五章 無報(bào)酬的假期、第六章 因辦理家庭重大事務(wù)請(qǐng)假);第三編 衛(wèi)生、安全及勞動(dòng)條件,共七章(序章 一般預(yù)防原則、第一章 一般規(guī)定、第二章 衛(wèi)生、第三章安全、第四章 有關(guān)婦女及青年勞動(dòng)者的特別規(guī)定、第五章 為衛(wèi)生與勞動(dòng)安全,進(jìn)行建設(shè)活動(dòng)時(shí)適用的特別規(guī)定、第六章 衛(wèi)生、安全、勞動(dòng)條件委員會(huì));第四編 勞保醫(yī)生;第五編 勞動(dòng)社會(huì)性服務(wù);第六編 罰則,共五章(第一章 勞動(dòng)條件,在表演節(jié)目及流動(dòng)性職業(yè)中雇用兒童,在廣告與時(shí)裝表演中雇用兒童作模特、第二章 休息與假期、第三章 衛(wèi)生與安全、第四章 勞保醫(yī)生、第五章 勞動(dòng)社會(huì)性服務(wù))。

第三卷(部)職業(yè)介紹與就業(yè),共六編。第一編 職業(yè)介紹,共分三章(序章、第一章 公立職業(yè)介紹所、第二章 私人職業(yè)介紹);第二編 就業(yè),共分六章(序章 勞動(dòng)力流動(dòng)情況申報(bào)、第一章 因經(jīng)濟(jì)原因裁減人員、第二章之一 國家就業(yè)基金、第二章之二 有關(guān)非全時(shí)工作的規(guī)定、第三章 適用特定類型的勞動(dòng)者就業(yè)的規(guī)定、第四章 兼職、打黑工);第三編 男女職業(yè)平等最高顧問委員會(huì),共兩章(第一章 缺、第二章 男女職業(yè)平等最高顧問委員會(huì));第四編 對(duì)外來勞動(dòng)力以及對(duì)本國勞動(dòng)力的保護(hù),共兩章(第一章 對(duì)外來勞動(dòng)力的專門規(guī)定、第二章 保護(hù)本國勞動(dòng)力,已廢止);第五編 失去工作的勞動(dòng)者,共三章(第一章 保證失去工作的勞動(dòng)者的收入、第二章 雇主與勞動(dòng)者之間訂立的有關(guān)失去工作的勞動(dòng)者保險(xiǎn)補(bǔ)貼的協(xié)議制度、第三章 特別規(guī)定);第六編 罰則,共五章(第一章 職業(yè)介紹、第二章 就業(yè)、第三章 國家就業(yè)管理局、第四章 對(duì)外國勞動(dòng)力與對(duì)本國勞動(dòng)力的保護(hù)、第五章 失去工作的勞動(dòng)者)。

第四卷 行業(yè)團(tuán)體、雇員代表事宜、雇員參與及分紅制度,共分八編。第一編 行業(yè)工會(huì),共分四章(序章、第一章 工會(huì)的法律地位、第二章 在企業(yè)內(nèi)行使工會(huì)權(quán)利、第三章 工會(huì)標(biāo)記);第二編 員工代表,共六章(第一章 適用范圍、第二章 權(quán)限與權(quán)力、第三章 組成與選舉、第四章 運(yùn)作、第五章 員工代表的解聘、第六章 一般規(guī)定);第三編 企業(yè)委員會(huì),共分九章(第一章 適用范圍、第二章 權(quán)限與權(quán)力、第三章 組成與選舉、第四章 運(yùn)作、第五章 機(jī)構(gòu)委員會(huì)與企業(yè)中心委員會(huì)、第六章 解雇員工代表的條件、第七章 改善勞動(dòng)條件、第八章 社會(huì)性總結(jié)、第九章 集團(tuán)委員會(huì));第四編 分享紅利與參與,已廢止;第五編 經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、工會(huì)培訓(xùn),共分兩章(第一章 經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、工會(huì)培訓(xùn)假,第二章 對(duì)將要行使工會(huì)職責(zé)的授薪雇員進(jìn)行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)與工會(huì)方面的培訓(xùn)的方式);第六編 授薪雇員表達(dá)意見的權(quán)利,共分兩章(第一章 關(guān)于授薪雇員表達(dá)意見的權(quán)利的共同規(guī)定、第二章 關(guān)于公營部門的企業(yè)與機(jī)構(gòu)內(nèi)受薪雇員發(fā)言權(quán)的補(bǔ)充規(guī)定);第七編 授薪雇員基金;第八編 罰則。

第五卷(部)勞動(dòng)沖突,共分三編。第一編 個(gè)人沖突、勞資調(diào)解委員會(huì),共分十二章(第一章 勞資調(diào)解委員會(huì)的權(quán)限與機(jī)構(gòu)、第二章 勞資調(diào)解委員會(huì)的組織與運(yùn)作、第三章 勞資調(diào)解委員會(huì)委員的選舉、第四章 勞資調(diào)解委員會(huì)的地位、第五章 調(diào)解室、判決室、緊急審理室、第六章 勞資調(diào)解委員會(huì)處理案件的程序、第七章 勞資調(diào)解委員會(huì)的管轄權(quán)以及對(duì)其裁決提出的上訴、第八章 回避、第九章缺、第十章 勞資調(diào)解委員會(huì)的開支、第十一章缺、第十二章 最后條款已廢止);第二編 集體沖突,共分六章(第一章 罷工、第二章 有關(guān)解決集體勞動(dòng)沖突之程序的一般規(guī)定、第三章 調(diào)解、第四章 中間人調(diào)停、第五章 仲裁、第六章 最后條款);第三編 罰則,共分兩章(第一章 單獨(dú)個(gè)人沖突——?jiǎng)谫Y調(diào)解委員會(huì)、第二章 集體沖突)。

第六卷(部),對(duì)執(zhí)行勞動(dòng)立法與法規(guī)的監(jiān)督,共分三編,第一編 監(jiān)督部門,共分二章(第一章 勞動(dòng)巡視員、第二章 勞動(dòng)醫(yī)療巡視);第二編 雇主的義務(wù);第三編 罰則,共分兩章(第一章 監(jiān)督部門、第二章 雇主的義務(wù))。

第七卷(部),對(duì)某些行業(yè)的特殊規(guī)定,共分九編,第一編 能源——采掘業(yè),共分兩章(第一章 采礦場(chǎng)、采石場(chǎng)、第二章 礦工代表);第二編 加工工業(yè),共分三章(第一章 家庭勞動(dòng)者、第二章 對(duì)織布、絡(luò)紗、裁剪、印染、漂白與上漿等作業(yè)工種有關(guān)工資協(xié)定的規(guī)定、第三章廢止);第三編 公共建筑與工程施工,共分兩章(第一章 對(duì)因天氣反常失去工作的從事公共建筑與工程施工的勞動(dòng)者的補(bǔ)償金、第二章 建筑業(yè)與公共工程行業(yè)的帶薪假期);第四編 交通運(yùn)輸業(yè)與通訊業(yè),共分三章(第一章 運(yùn)輸業(yè)間斷勞動(dòng)者、第二章 海員、第三章 港口裝卸企業(yè)的員工);第五編 推銷代表;第六編 記者、藝術(shù)工作者、模特,共分三章(第一章 職業(yè)記者、第二章 藝術(shù)家、作家、作曲家、文學(xué)家、第三章 模特);第七編 住宅樓單位看門人與雇員、家庭雇員、保育員,共分三章(第一章 住宅樓的看門人與雇員、第二章 家庭雇員、第三章 保育員);第八編 對(duì)特定類型的勞動(dòng)者與企業(yè)的規(guī)定,共分四章(第一章 特殊類型的勞動(dòng)者、第二章 零售食品店分店的非授薪雇員經(jīng)理管理人、第三章 巴黎中央菜市場(chǎng)、第四章缺);第九編 罰則,共分八章(第一章 能源、采掘業(yè)、第二章 加工工業(yè)、第三章 建筑業(yè)與公共工程、第四章 交通運(yùn)輸與通訊、第五章 推銷代表、第六章 記者、藝術(shù)工作者、模特、第七章缺、第八章缺)。

第八卷(部)適用于海外省的特別規(guī)定,共分八編,第一編 關(guān)于勞動(dòng)協(xié)議,共分四章(第一章 學(xué)徒合同、第二章 領(lǐng)導(dǎo)合同、第三章 集體協(xié)定、第四章 工資);第二編 勞動(dòng)規(guī)章,共分兩章(第一章 勞動(dòng)時(shí)間、第二章 勞保醫(yī)療服務(wù));第三編 職業(yè)介紹與就業(yè),共分三章(第一章 關(guān)于外國勞動(dòng)力的特別規(guī)定、第二章 就業(yè)、第三章 保證失去工作勞動(dòng)者的收入);第四——第七編缺;第八編 罰則,共分三章(第一章 關(guān)于勞動(dòng)的協(xié)議、第二章 勞動(dòng)規(guī)章、第三章 關(guān)于外國勞動(dòng)力的特別規(guī)定)。

第九卷(部) 在經(jīng)常教育范圍內(nèi)開展的繼續(xù)職業(yè)培訓(xùn),共分九編,第一編 職業(yè)培訓(xùn)的機(jī)構(gòu);第二編 職業(yè)培訓(xùn)的協(xié)定與合同,共分兩章(第一章 職業(yè)培訓(xùn)協(xié)定、第二章 職業(yè)培訓(xùn)合同);第三編 授薪雇員在培訓(xùn)方面享有的個(gè)人權(quán)利與集體權(quán)利,共分三章(第一章 個(gè)人晉級(jí)與培訓(xùn)假、第二章 企業(yè)培訓(xùn)計(jì)劃、第三章 授薪雇員的集體權(quán)利);第四編 國家給予的幫助,共分兩章(第一章 國家對(duì)職業(yè)培訓(xùn)行動(dòng)給予的幫助、第二章 因某些授薪雇員參加培訓(xùn),企業(yè)需要代崗人員時(shí),國家給予的幫助);第五編 雇主對(duì)發(fā)展繼續(xù)職業(yè)培訓(xùn)的參與,共分四章(第一章 至少雇用10 名授薪雇員的雇主對(duì)培訓(xùn)的資金參與、第二章 授薪雇員人數(shù)不足10 人的雇主對(duì)培訓(xùn)的資金參與、第三章 獨(dú)立勞動(dòng)者、自由職業(yè)與非授薪金制職業(yè)的成員對(duì)職業(yè)培訓(xùn)的資金參與、第四章 間斷性雇用節(jié)目表演的授薪雇員的雇主的資金參與);第六編 對(duì)職業(yè)培訓(xùn)實(shí)習(xí)人員及其社會(huì)保障給予的資金幫助,共分兩章(第一章 對(duì)職業(yè)培訓(xùn)實(shí)習(xí)人員給予的資金幫助、第二章 職業(yè)培訓(xùn)實(shí)習(xí)人員的社會(huì)保障);第七編 有關(guān)國家及地方行政部門工作人員的規(guī)定;第八編 交替性職業(yè)培訓(xùn),共分兩章(第一章 交替性就業(yè)合同、第二章 由國家資助組織的職業(yè)培訓(xùn)實(shí)習(xí));第九編 對(duì)繼續(xù)職業(yè)教育的監(jiān)督、其他規(guī)定、罰則,共分三章(第一章 對(duì)繼續(xù)職業(yè)教育的監(jiān)督、其他規(guī)定、罰則、第二章 其他規(guī)定、第三章罰則)。?

“2004 年政府成立了專門委員會(huì),委員會(huì)花費(fèi)了近四年時(shí)間,整理編纂了新的《勞動(dòng)法典》,于2008 年5 月1 日開始適用……2008 年的《勞動(dòng)法典》在內(nèi)容組成上仍然由法律和條例兩大部門組成,分別用字母L 和R 表明,即L 表示法律卷,R 表示法規(guī)卷。每卷按照內(nèi)容不同,分為八個(gè)部分(partie):第一部分個(gè)人勞動(dòng)關(guān)系;第二部分集體勞動(dòng)關(guān)系;第三部分工時(shí)、工資、分享與參與;第四部分勞動(dòng)安全衛(wèi)生;第五部分就業(yè);第六部分終身職業(yè)培訓(xùn);第七部分某些職業(yè)的特別規(guī)定;第八部分勞動(dòng)法的監(jiān)督檢查。內(nèi)容的結(jié)構(gòu)層次由部分(partie)、卷(livre)、編(titre)、章(chapitre)組成。”?

法國之法典編纂傳統(tǒng)可謂深厚。在上述法典編纂的20 世紀(jì)上半葉,在《法國民法典》出臺(tái)后,法國空想社會(huì)主義思潮洶涌,曾有試圖頒布針對(duì)私有制的《公有法典》,內(nèi)容可謂社會(huì)治理的方方面面。?可見法國人的立法想象之豐富。《法國勞動(dòng)法典》內(nèi)容龐雜,條文巨多,涉及勞動(dòng)法律領(lǐng)域的全部。“作為國家法典代表的《法國勞動(dòng)法典》,現(xiàn)有條文8323 條,篇幅長達(dá)3234 頁,因其不確定性、難以適用和難以理解逐漸失去公眾的信任,而日益受到批評(píng)。2004 年,在法學(xué)界簡(jiǎn)化法典的呼吁下,法國政府推動(dòng)勞動(dòng)法典全面修訂。”?從1993 年翻譯版本所涉及的各卷、編、章可以窺見其中內(nèi)容之龐雜、涵蓋問題之具體。如果勞動(dòng)法律問題的點(diǎn)面都能具體化、體系化、邏輯化,這是一項(xiàng)難以想象的立法工程。“從總的條文數(shù)量看,系《勞動(dòng)法典》作了大幅增加,一方面是對(duì)原來?xiàng)l款作了重新調(diào)整,另一方面也把最新通過的法律法規(guī)一并吸收進(jìn)來,所以,條款數(shù)量從4363 條增加為9964 條。”?筆者與法國相關(guān)人士電話溝通,其對(duì)《法國勞動(dòng)法典》究竟有多少條文并不清楚。此一說法筆者認(rèn)同,因?yàn)闆]有任何一個(gè)中國勞動(dòng)法學(xué)者能夠了解中國到底存在多少勞動(dòng)法律規(guī)范,勞動(dòng)法律、法規(guī)條文究竟有多少。因?yàn)樗粌H涉及法律,還涉及行政法規(guī)、地方法規(guī), 甚至還包括政府部門規(guī)章、地方政府規(guī)章,最高人民法院司法解釋,以及其他勞動(dòng)法律規(guī)范。“法國勞動(dòng)法向來以精細(xì)著稱,工人運(yùn)動(dòng)活躍,政府勞工政策時(shí)常調(diào)整。因此,勞動(dòng)法典采取匯編形式,不失為可取之舉。作為匯編型法典,《法國勞動(dòng)法典》內(nèi)容完備、體量巨大,其 2022 年 9 月法文版的篇幅長達(dá)近 3300 頁,堪稱‘航母式’法典。”?由此可見,法國人的浪漫體現(xiàn)在立法領(lǐng)域就是完成了一項(xiàng)看似幾乎不可能完成的立法任務(wù)。上世紀(jì)德國議會(huì)曾試圖制定、編纂勞動(dòng)法典和社會(huì)法典,最終,德國《社會(huì)法典》得以編纂完成, 而德國勞動(dòng)法典之編纂工作沒有繼續(xù)。“德國立法者長久以來試圖編纂一部體系型勞動(dòng)法典,沒能成功的重要原因之一就是將這些公私混雜的法律關(guān)系編入一部法典,導(dǎo)致總則中難以形成統(tǒng)一的邏輯。無論如何處理,都像是兩個(gè)法律部門的‘拼湊品’。”?德國民法典亦是劃時(shí)代的法典,在大陸法系法典化的進(jìn)程中起到了引領(lǐng)作用,德國法典化進(jìn)程并未因民法典頒布實(shí)施而停頓,但亦未如法國那樣,編纂若干領(lǐng)域的法典,至今,德國完成編纂的法典只有兩部,一部是德國民法典,另一部是社會(huì)法典。

四、日本勞動(dòng)立法的體例及其啟示

在東亞地區(qū),以日本勞動(dòng)法制最為發(fā)達(dá),其制度建構(gòu)歷史跨度最大,積累最為厚實(shí),法律法規(guī)數(shù)量多, 立法技術(shù)相對(duì)成熟。以下以日本勞動(dòng)法律之框架體系為背景,分析其立法體例。以頒布的時(shí)間順序列出日本頒行勞動(dòng)法律之目錄?:

日本除頒布實(shí)施上述勞動(dòng)法律外,還同時(shí)頒布若干法律實(shí)施細(xì)則,甚至專門頒布實(shí)施有關(guān)法律條文的涵義解釋,以及大量的法規(guī)、行政指令。在日本勞動(dòng)法淵源中,除上述法律規(guī)范外,勞動(dòng)法判例亦發(fā)揮著巨大的作用,判例因其個(gè)性、經(jīng)驗(yàn)、習(xí)慣之態(tài)勢(shì),長久以來,被界定為英美法系“專利”,實(shí)際上,大陸法系一樣重視判例的作用。日本法屬西法東漸,并經(jīng)自身改良之產(chǎn)物,日本勞動(dòng)法不少制度與理念源自歐美, 學(xué)習(xí)與創(chuàng)新之后,形成了日本勞動(dòng)法的特色。日本勞動(dòng)法學(xué)界,亦秉承此等理念,更有其特色的是,日本勞動(dòng)法學(xué)界對(duì)西方的制度與學(xué)識(shí)并不“崇洋媚外”,其著作中很少有外文文獻(xiàn)之直引,多數(shù)都援引國內(nèi)文獻(xiàn)。其自創(chuàng)精神乃是日本勞動(dòng)法按照自身特點(diǎn)而創(chuàng)制的關(guān)鍵,日本沒有像法國那樣編纂勞動(dòng)法典,亦未追求勞動(dòng)法之體系化。而以“問題解決”入手,因應(yīng)勞動(dòng)關(guān)系變遷所發(fā)生的問題,逐一頒布上述眾多的勞動(dòng)法律。甚而至于,日本勞動(dòng)法非常功利,以工作時(shí)間和休息休假制度、雇員代表制度、女工與未成年工特別保護(hù)制度、勞動(dòng)監(jiān)察制度為例,其并未頒布與之相關(guān)的法律,而是針對(duì)性地以其他法律規(guī)范替代。亦未效仿法國勞動(dòng)立法中事無巨細(xì)皆入法典的模式,而是按照自己的步調(diào)選擇立法體例、模式,選擇立法的具體項(xiàng)目和領(lǐng)域。

五、我國勞動(dòng)立法的前世——曇花一現(xiàn)的《勞動(dòng)法典》(草案)與后世單行法立法體例

我國產(chǎn)業(yè)落后,上世紀(jì)20 年代北洋政府才啟動(dòng)勞工立法,但因軍閥割據(jù),立法未有突破性進(jìn)展。1927 年,南京政府完成了國家形式意義上的統(tǒng)一,開始各個(gè)領(lǐng)域的立法。國民黨第二次全國代表大會(huì)曾有制定勞工法之決議,起初設(shè)立的勞動(dòng)法起草委員會(huì)委員包括戴傳賢(季陶)、王寵惠、伍朝樞、葉楚傖、王世杰、虞洽卿、馬超俊等7 人,該會(huì)于1927 年7 月9 日成立,擬編纂《勞動(dòng)法典》,計(jì)劃6 個(gè)月內(nèi)草就《勞動(dòng)法典》, 但因多重因素草就《勞動(dòng)法典》的任務(wù)沒有完成。之后,馬超俊?調(diào)任廣東農(nóng)工廳長,其認(rèn)為勞工法起草甚為必要,1928 年2 月1 日,勞動(dòng)法起草委員會(huì)重新組建,馬超俊親自兼任主席,委員中包括著名法學(xué)家史尚寬21。該委員會(huì)在參照諸國勞動(dòng)法及國際聯(lián)盟勞動(dòng)會(huì)議決議基礎(chǔ)上“參照我國特有之習(xí)慣,準(zhǔn)諸黨義,考諸統(tǒng)計(jì),折衷于勞動(dòng)中心主義與資本中心主義之間,于不妨礙產(chǎn)業(yè)之發(fā)展或存在之限度之內(nèi),予勞動(dòng)者以相當(dāng)之保障,即以促進(jìn)勞資之協(xié)調(diào)。以此為立法之方針,而從事于全部法典之編纂。”22該委員會(huì)至1929 年春,先后開會(huì)兩百余次,歷時(shí)11 個(gè)月,《勞動(dòng)法典草案》遂以完成,共分7 編、21 章、共863 條。幾經(jīng)胡漢民、林云陔、戴傳賢等審議研究,“惟特種勞動(dòng)者契約、經(jīng)營協(xié)約、勞資協(xié)會(huì)、勞動(dòng)教育、老廢保險(xiǎn)、事業(yè)保險(xiǎn)等, 則非當(dāng)時(shí)所急需,或須經(jīng)長期間之調(diào)查,遂不得不暫付闕如。”23勞動(dòng)法起草委員會(huì)將《勞動(dòng)法典草案》呈送立法院審議時(shí),立法院另指定委員邵元沖等五人起草《勞工法》,確定采單行法立法體例。盡管后續(xù)制定的《工廠法》《 工會(huì)法》《 團(tuán)體協(xié)約法》《 勞資爭(zhēng)議處理法》《勞動(dòng)檢查法》等吸收了《勞動(dòng)法典草案》的內(nèi)容,但是中國第一次勞動(dòng)法典的制定與編纂就此了結(jié)。我國上世紀(jì)30 年代,南京政府所組織的勞動(dòng)立法最后選擇了單行立法體例,頒布了眾多勞動(dòng)法律,包括:《工廠法》24《工會(huì)法》《團(tuán)體協(xié)約法》《勞資爭(zhēng)議處理法》《勞動(dòng)檢查法》以及未生效的《工資法》《勞動(dòng)契約法》等。之后,日寇入侵,國家機(jī)器完全應(yīng)對(duì)侵略,30 年代大規(guī)模勞動(dòng)立法進(jìn)程中斷,至1949 年前,除上述幾部勞動(dòng)法律外,未有勞動(dòng)立法成果現(xiàn)世。《勞動(dòng)法典草案》起草完畢而沒有正式進(jìn)入審議程序,最終選擇以單行法的立法體例。其中人和事早已成為過去時(shí),而其中緣由只能猜測(cè)。“第二次世界大戰(zhàn)前國民政府的勞動(dòng)法制可以說是‘體系完備’。同時(shí),但是也斟酌了先進(jìn)國(德國)的勞動(dòng)法理論來立法,若僅從法條的內(nèi)容來看,國民政府的勞動(dòng)法制已是凌駕于日本的勞動(dòng)法制之上,達(dá)到世界之第一流水準(zhǔn)。”25單行立法體例一樣創(chuàng)造了亞洲領(lǐng)先的勞動(dòng)立法。

國民黨大陸完敗退臺(tái)后,上述法律亦被“搬遷”至臺(tái)灣,如“工廠法”(修訂)、“工會(huì)法”(修訂)、“團(tuán)體協(xié)約法”(修訂)、“勞資爭(zhēng)議處理法”(修訂)、“勞動(dòng)檢查法”(修訂),這些法律因應(yīng)時(shí)事變遷,已經(jīng)若干次修訂。至上世紀(jì)80 年代臺(tái)灣社會(huì)開放之前,除1974 年頒行“職業(yè)安全衛(wèi)生法”外,并未出現(xiàn)過像樣的勞動(dòng)立法。亦如臺(tái)灣地區(qū)學(xué)界稱,兩蔣之前社會(huì)處于“威權(quán)”時(shí)代,許多領(lǐng)域依賴政策和命令行事,法律制定的動(dòng)力不足。“我國勞動(dòng)法過去因?yàn)閲顸h的壓抑而萎縮不振是明顯例證。”26在法律實(shí)施的層面,法律實(shí)施在強(qiáng)權(quán)面前始終無法抬頭,加上國民黨歷史上深受“勞工運(yùn)動(dòng)”之“害”,在保護(hù)勞工問題上亦能體會(huì)其中曖昧。1984 年,臺(tái)灣地區(qū)頒行了“勞動(dòng)基準(zhǔn)法”,該法的頒布亦具劃時(shí)代意義,使沉寂多年的勞工保護(hù)法律得以復(fù)蘇,使得勞動(dòng)法律由此而成活法。隨后,又頒行了“兩性(性別)工作平等法”“性騷擾防治法”“大量解雇保護(hù)法”“就業(yè)保險(xiǎn)法”“職業(yè)災(zāi)害保護(hù)法”“職業(yè)訓(xùn)練法”“就業(yè)服務(wù)法”“就業(yè)保險(xiǎn)法”“勞動(dòng)事件法”等法律。輔之以大量的行政法規(guī)、規(guī)章及相關(guān)解釋,形成了法律、法規(guī)、規(guī)章等多層次效力存在的勞動(dòng)規(guī)范法律體系。臺(tái)灣地區(qū)現(xiàn)行勞動(dòng)立法選擇了法律、法規(guī)、規(guī)章、解釋,輔之以判例、法官釋法等,形成了勞動(dòng)法律規(guī)范的基本體系與框架。至今為止,未聞臺(tái)灣地區(qū)嘗試勞動(dòng)法典編纂之聲音,選擇了甚至類似民法這樣實(shí)實(shí)在在就是一部法典,也沒有稱之為“典”的法制現(xiàn)實(shí)。

新中國成立后,我國頒行了國民經(jīng)濟(jì)恢復(fù)時(shí)期的有關(guān)勞動(dòng)法規(guī),1956 年社會(huì)主義改造完成后,我國社會(huì)生活中透過大量的勞動(dòng)政策實(shí)行相應(yīng)的社會(huì)治理。如果單純從法律規(guī)范形式意義上講,1949 年到1978 年間,未頒布過任何勞動(dòng)法律。1994 年7 月5 日,《勞動(dòng)法》的頒布開啟了一個(gè)新的時(shí)代,之后,我國相繼頒布了若干勞動(dòng)法律,如《安全生產(chǎn)法》《職業(yè)病防治法》《勞動(dòng)合同法》《就業(yè)促進(jìn)法》《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》等。立法體例選擇了單行立法模式,除勞動(dòng)法律外,還存在著大量的勞動(dòng)行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章,亦包含了為數(shù)不少的最高人民法院司法解釋等。在上述法律規(guī)范中,地方勞動(dòng)法律規(guī)范存在之?dāng)?shù)量不易掌握,因本法律領(lǐng)域體現(xiàn)相應(yīng)的社會(huì)政策導(dǎo)向和地方的選項(xiàng),各地并不一致。例如,農(nóng)民工之管理問題,有些省市頒行了法規(guī),而有的省市則未出臺(tái)、甚至未啟動(dòng)該領(lǐng)域的立法。

改革開放后,我國法制建設(shè)開啟了新時(shí)代,40 多年來,我國頒布實(shí)施了270 多部法律,包括上述若干勞動(dòng)法律,這些勞動(dòng)法律實(shí)施過程中自然需要“實(shí)施條例”或“細(xì)則”,但是不少勞動(dòng)法律并未規(guī)定實(shí)施細(xì)則或?qū)嵤l例。我國幅員遼闊,各省市經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和社會(huì)治理水平不一,起初,因立法任務(wù)繁重或及時(shí)之需,開啟了行政立法的口子,至今,包括勞動(dòng)立法領(lǐng)域在內(nèi)的許多法律規(guī)范,仍以行政法規(guī)和部門行政規(guī)章的形式出臺(tái);地方因不同省市自身的需要,頒布實(shí)施了大量的地方勞動(dòng)法規(guī)和地方規(guī)章。但并無相應(yīng)的勞動(dòng)法律規(guī)范統(tǒng)一和報(bào)備程序,全國范圍內(nèi)到底存在多少這樣的規(guī)定,不易掌握。

六、《勞動(dòng)法典》制定與編纂之不能

(一)借鑒與比較中,體系化《勞動(dòng)法典》編纂之不能

從大陸法系影響力較強(qiáng)的法國、德國的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)中能夠得到相應(yīng)的啟示。法國盡管編纂完成了《勞動(dòng)法典》,該法典包羅萬象,將勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整領(lǐng)域的諸多點(diǎn)面問題全面整合在一部法典中。法律規(guī)范所涉及的問題已經(jīng)具體到“案例”分析的程度,如將抽象的勞動(dòng)者轉(zhuǎn)換為各類職種明確的勞動(dòng)者,如建筑工、家庭保育員、作家、藝術(shù)家等等,這些法律主體都可抽象為勞動(dòng)者,但是,不同的主體其勞動(dòng)關(guān)系不盡相同, 法國人做到了細(xì)致入微。然而,法典編纂系以法律體系塑造和邏輯構(gòu)造為前提,并非整合在一起,或者說主觀地認(rèn)為編纂在一起的一個(gè)法律領(lǐng)域就是法典。法典內(nèi)的各個(gè)編章需要彼此依存,彼此間存在著相同的法理并能抽象出相應(yīng)的“總則”和“原則”,在法典規(guī)定存在缺漏與瑕疵時(shí),依賴“總則”或“原則”仍可使法典實(shí)施和運(yùn)行。《法國勞動(dòng)法典》沒有總則,也不可能有總則,只是應(yīng)對(duì)勞動(dòng)問題之法,其內(nèi)容龐雜、且量大,前后卷、編、章、節(jié)間彼此關(guān)聯(lián)不大。從這個(gè)意義講,這個(gè)法典更像是一部勞動(dòng)法規(guī)匯編,“法國勞動(dòng)法典是發(fā)達(dá)國家的典型代表。法國主要的勞動(dòng)法律和法規(guī)匯編在《法國勞動(dòng)法典》中。《法國勞動(dòng)法典》屬于法律匯編。”27德國曾長期醞釀編纂勞動(dòng)法典,尤其是上世紀(jì)70 年代,德國議會(huì)通過了編纂勞動(dòng)法典和社會(huì)法典的決議,社會(huì)法典編纂得以完成,如今已經(jīng)編纂至第十四編,而勞動(dòng)法典的編纂早早停工。日本是西法東漸的典型與榜樣,日本勞動(dòng)法未取法國法典式之立法體例,而是隨不同年代、不同問題逐一頒布勞動(dòng)法律,法典編纂大體上在固定的一段時(shí)期內(nèi)完成,而社會(huì)現(xiàn)實(shí)恰恰會(huì)跨越時(shí)空。遙想上世紀(jì)30 年代, 中國引領(lǐng)亞洲勞動(dòng)立法先河,幾年間頒布實(shí)施了五六部勞動(dòng)法律,但學(xué)界與實(shí)務(wù)界皆可了解其“不切實(shí)際”。由此可見,短時(shí)期內(nèi)完成需要跨越時(shí)空的勞動(dòng)法律之法典編纂,法典適用與現(xiàn)實(shí)距離不可避免。“所謂兩步走的民事立法,指民法的制定或民法典編纂不是通過一次立法完全完成,而是按照‘成熟一個(gè)、制定一個(gè)’的立法政策,成熟的先發(fā)布單行法規(guī),不成熟的繼續(xù)研究,單行法規(guī)試行成熟之后,再綜合成為民法。這種民法典編纂方法,完全不同于我國1930 年代前后編纂中華民國民法時(shí)所采納的民法典各編(民法總則、債編、物權(quán)編、親屬編、繼承編)于三年間陸續(xù)制定,并最終匯總為一部完整民法典的法典編纂方法。”28因此,在較短的一段時(shí)間內(nèi),完成編纂勞動(dòng)法典必然遇到上述問題。

(二)我國勞動(dòng)立法基礎(chǔ)薄弱、立法技術(shù)粗糙與《勞動(dòng)法典》編纂之不能

我國改革開放后作為社會(huì)秩序依據(jù)的法律制度才陸續(xù)出臺(tái),勞動(dòng)法律制度與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)更為密切,只有勞動(dòng)力市場(chǎng)得以發(fā)育和成熟,勞動(dòng)法才能具備應(yīng)有的存在價(jià)值。1992 年,中國特色社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立后,勞動(dòng)立法才有了起色。至此之后,我國頒布實(shí)施了《勞動(dòng)法》《安全生產(chǎn)法》《職業(yè)病防治法》《勞動(dòng)合同法》《就業(yè)促進(jìn)法》《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》等勞動(dòng)法律,與先前存在的《礦山安全法》《工會(huì)法》一起,形成了勞動(dòng)法律的所謂“骨架”,配之以大量的勞動(dòng)行政法規(guī)、地方勞動(dòng)行政法規(guī)、部門行政規(guī)章和地方政府規(guī)章、司法解釋等,形成了中國特色的勞動(dòng)法律體系。但是,法律體系之存在與其體系性是兩個(gè)層面的問題,法律體系之存在乃是客觀實(shí)在法的呈現(xiàn),而體系性既有客觀性的一面,亦有主觀性的一面。誠然,因勞動(dòng)力市場(chǎng)發(fā)育較晚,勞動(dòng)立法時(shí)間跨度短,我國勞動(dòng)立法的基礎(chǔ)薄弱、立法技術(shù)粗糙、體系性較差乃是客觀事實(shí)。勞動(dòng)立法領(lǐng)域仍存在諸多盲區(qū)和空白點(diǎn),類似集體協(xié)商與集體合同(團(tuán)體協(xié)約)立法、反就業(yè)歧視(平等)立法、勞動(dòng)基準(zhǔn)立法尚未出臺(tái)法律。29尤其是近年來平臺(tái)經(jīng)濟(jì)繁榮,而調(diào)整平臺(tái)經(jīng)濟(jì)中存在的社會(huì)關(guān)系的法律法規(guī),尤其涉及平臺(tái)勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的法律法規(guī)鮮有問世。就已經(jīng)頒行的勞動(dòng)法律而言,《勞動(dòng)合同法》系適用率最高、與實(shí)務(wù)聯(lián)系最為緊密的一部法律,社會(huì)詬病這部法律的聲音一直存在。而其他勞動(dòng)法律規(guī)定的過于原則,沒有處理好原則與規(guī)則之間的關(guān)系。30法典沒有原則,便沒有靈魂與價(jià)值導(dǎo)向;法律原則性過強(qiáng),缺乏規(guī)則,便失去了適用的可能,變得正確且“沒用”。我國勞動(dòng)法律存在諸多這樣的原則性過強(qiáng)而無法走進(jìn)社會(huì)實(shí)踐的法律,它們的條文表述毫無問題,正確而簡(jiǎn)捷,但法官、律師、當(dāng)事人只能閱讀和領(lǐng)會(huì),毫無辦法適用。顯然,法律制定的越原則,對(duì)于實(shí)施法律的機(jī)構(gòu)和人員越具備適用和操作的彈性。法律的適用自然會(huì)增加對(duì)錯(cuò)的風(fēng)險(xiǎn),法律制定宜粗不宜細(xì),或多或少為相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員降低了適用法律發(fā)生錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)。如果現(xiàn)時(shí)編纂勞動(dòng)法典,準(zhǔn)確地說,應(yīng)該稱之為“制定法典”,因其編纂的基礎(chǔ)非常薄弱,編纂前的法律本身瑕疵眾多,出現(xiàn)對(duì)錯(cuò)的風(fēng)險(xiǎn)較高。編纂之難由此可以窺見一斑。“應(yīng)該看到,法典化是追求法典的過程,相較于作為結(jié)果的法典文本,作為過程的法典化之努力和探尋,其意義更為昭然。在法典化的過程中,需要學(xué)界和實(shí)務(wù)界同仁凝聚共識(shí)、匯聚訴求、謀劃方案、聯(lián)合攻關(guān),既要順應(yīng)潮流,看到有利條件,也要理性客觀地正視坎坷和困境。”31

(三)勞動(dòng)法的品性與學(xué)術(shù)研究進(jìn)展制約《勞動(dòng)法典》之編纂

勞動(dòng)法系近現(xiàn)代社會(huì)因應(yīng)勞資關(guān)系的時(shí)代產(chǎn)物,雖然歷史上存在久遠(yuǎn)的雇用習(xí)慣與規(guī)則,亦有普通法的沉淀,但是,勞動(dòng)法的時(shí)代性、政策性和社會(huì)性決定了這樣較“年輕”法律制度的品性與特征。勞動(dòng)法律不是同時(shí)產(chǎn)生的,不同類別的勞動(dòng)法律是因應(yīng)時(shí)事的產(chǎn)物,一般而言,個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的法律調(diào)整早于整體勞動(dòng)關(guān)系的法律調(diào)整。各類勞動(dòng)法律制度所體現(xiàn)的特征便是法律規(guī)范既包含私法規(guī)范,亦包含公法規(guī)范;法律規(guī)范既包含穩(wěn)定性較強(qiáng)的法律,亦包含靈活性較強(qiáng)的法規(guī)和其他法律規(guī)范。將如此性質(zhì)不一、效力不一、形式不一的法律規(guī)范,編纂成體系完整的法典,“就現(xiàn)實(shí)面來看,想要將勞工法法典化,實(shí)際上正有如‘想將布丁釘在墻壁上’一般,其機(jī)會(huì)可謂相當(dāng)渺茫。這不僅是我國勞工法典立法過程的寫照,即便是勞工法規(guī)發(fā)展已達(dá)相當(dāng)成熟的德國也是一樣。”32勞動(dòng)法所體現(xiàn)出來的特征就是近現(xiàn)代社會(huì)因應(yīng)時(shí)事的結(jié)晶,它不可能像民法典那樣,以經(jīng)歷千年羅馬法之積淀,編纂而成體系相對(duì)完整、法理沉淀相對(duì)純凈的體系性法典。甚至有可能因時(shí)代變遷、社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展,屢出難題,今日之平臺(tái)經(jīng)營乃是勞動(dòng)法面臨的一大難題,目前尚未開始解題,如何編纂穩(wěn)定性相對(duì)較強(qiáng)的法典?“勞動(dòng)法之法源較一般傳統(tǒng)法域更為復(fù)雜,一般法域之法源僅指國際法、憲法、制定法、命令與判決、章程、習(xí)慣法等等。惟勞動(dòng)法之法源,除上所述者外, 更有集體形成之契約合意……”33雜、多甚至亂是勞動(dòng)法律規(guī)范的特征,亦是法典化的障礙。

法典的編纂與法學(xué)學(xué)術(shù)的成長相輔相成,法典化的背后便是學(xué)術(shù)的規(guī)范化與體系化,“薩維尼在他的大作‘今日羅馬法之體系’里,嘗試推導(dǎo)出羅馬法的指導(dǎo)原則,形成一系列重要的一般思想、理論、釋義學(xué)上的法律概念。”34我國《民法典》的編纂成功,學(xué)界的貢獻(xiàn)功不可沒。在我國眾多法學(xué)學(xué)科中,民法學(xué)經(jīng)歷40 多年的努力和奮斗,從隊(duì)伍建設(shè)到學(xué)科、學(xué)術(shù)建設(shè)已經(jīng)成為法學(xué)第一學(xué)科,龐大的教學(xué)、科研隊(duì)伍支撐起學(xué)術(shù)的規(guī)范化與學(xué)科的體系化。民法學(xué)的成長、反哺立法,便是民法各編作為單行法本身的成就,以及法典編纂的最終完成。勞動(dòng)法在世界范圍內(nèi)亦屬小眾學(xué)科,即便是在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、社會(huì)成熟的德國、日本,全國勞動(dòng)法學(xué)研究隊(duì)伍都在數(shù)百人以上的情形下,勞動(dòng)法學(xué)術(shù)尚未形成規(guī)范化與體系化,以其中一個(gè)例證即可說明。至今,有關(guān)勞動(dòng)法教材的編寫,即便是德國、日本,不同學(xué)者所編寫的教材,體系不盡相同。能夠做到話語一致,已經(jīng)是發(fā)達(dá)的表征。而我國勞動(dòng)法學(xué)界形成學(xué)術(shù)共同體時(shí)間晚,人才儲(chǔ)備不足,尚未形成學(xué)術(shù)語境的一致,學(xué)術(shù)規(guī)范化和體系化還有很長的路要走。對(duì)勞動(dòng)法系統(tǒng)性掌握的學(xué)術(shù)人才非常有限,像史尚寬教授那樣學(xué)貫中西勞動(dòng)法的學(xué)人幾乎沒有。“站在推進(jìn)行政法典化的角度看行政法學(xué)研究,便會(huì)發(fā)現(xiàn)許多理論研究成果遠(yuǎn)不能滿足立法實(shí)踐的需要,難以提供學(xué)科融合基礎(chǔ)上的行政法學(xué)體系,在諸多領(lǐng)域,層次或者階段也不夠到位。”35與行政法學(xué)研究相比,勞動(dòng)法學(xué),尤其是本土勞動(dòng)法學(xué)理論研究對(duì)于立法更加難以形成支撐,甚至尚未形成立法機(jī)構(gòu)的學(xué)術(shù)能力信任。甚而至于,我國勞動(dòng)法理論研究尚未與實(shí)務(wù)形成相互對(duì)接,實(shí)務(wù)過于功利而缺失理論支撐,理論過于虛脫而不接地氣,兩者“大路朝天、各走半邊”。由此可見,我國勞動(dòng)法典編纂缺“人手”乃是客觀事實(shí),缺得力“人手”更是客觀事實(shí)。“對(duì)立法者不理解, 是無法對(duì)立法成品進(jìn)行正確評(píng)估的。假使要問,這究竟是理論還是實(shí)務(wù)的創(chuàng)作,則必須承認(rèn),它是一些受專業(yè)訓(xùn)練教養(yǎng),但比較欠缺實(shí)踐觀照之人的作品。”36法典編纂之專業(yè)人才儲(chǔ)備必不可少,法典編纂前的理論鋪墊同樣必不可少。

七、《勞動(dòng)法典》制定與編纂之能

(一)《民法典》頒布后的牽引效應(yīng)與社會(huì)主義中國辦大事的能力

《民法典》的頒布實(shí)施,在中國法律、法學(xué)界可謂大事,正是因《民法典》的頒布實(shí)施,才引發(fā)了其他法律領(lǐng)域之法典化。當(dāng)然,曾經(jīng)存在類似《經(jīng)濟(jì)法大綱》《經(jīng)濟(jì)法典》等范疇的學(xué)術(shù)醞釀,但幾乎未見官方回應(yīng)。而《民法典》的出臺(tái)系在學(xué)界長期醞釀、呼吁,不斷累積編纂力量的前提下,最后列入了全國人大的立法規(guī)劃,截止今日,僅有《民法典》編纂正式列入了全國人大的立法規(guī)劃。黨對(duì)立法工作的堅(jiān)強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)和政府及相關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)《民法典》編纂的全力支持,以及立法工作者的辛勤工作,全國法學(xué)界的鼎力支持,使得這一巨大社會(huì)工程得以完工。今后其他領(lǐng)域的法典編纂同樣如此,需要列入全國人大的立法規(guī)劃,需要官方與學(xué)界的全力互動(dòng),一樣是龐大的社會(huì)工程。習(xí)近平總書記在中央全面依法治國工作會(huì)議上提出:“民法典為其他領(lǐng)域立法法典化提供了很好的范例,要總結(jié)編纂民法典的經(jīng)驗(yàn),適時(shí)推動(dòng)條件成熟的立法領(lǐng)域法典編纂工作。”37法典編纂工作量巨大,不僅是文本的起草與研討,對(duì)于具體法律規(guī)范制定牽涉的部門協(xié)調(diào)、利益衡量,在勞資之間平衡利益,在公平與效率之間守恒,實(shí)為難題,《勞動(dòng)合同法》所引發(fā)的社會(huì)關(guān)注可見一斑。誠如梁上上教授所言:“在現(xiàn)代社會(huì),權(quán)利不再局限于個(gè)人利益,不再僅僅以個(gè)人利益為最終依歸。相反,行使權(quán)利應(yīng)以公共利益為指導(dǎo)原則,尊重社會(huì)公共利益,注重個(gè)人利益與公共利益的相互調(diào)和,并且期望超越個(gè)人利益,而以公共利益為重。”38勞動(dòng)法典的編纂,利益的衡量、各方的協(xié)調(diào)與平衡, 工作量巨大,黨的領(lǐng)導(dǎo)是完成法典編纂的基石。

“我們的先人們?cè)缇烷_始探索如何駕馭人類自身這個(gè)重大課題,春秋戰(zhàn)國時(shí)期就有了自成體系的成文法典,漢唐時(shí)期形成了比較完備的法典。”39法典編纂是社會(huì)治理體系的一個(gè)組成部分,亦是法治文明的表征。“從國家治理現(xiàn)代化的角度看,編纂勞動(dòng)法典是一條可選的正確之路。本文主張以新發(fā)展理念為指導(dǎo)原則,編纂一部具有時(shí)代特征的勞動(dòng)法典,并使之稱謂習(xí)近平法治思想的最新實(shí)踐成果。”40法典編纂是一項(xiàng)巨大的社會(huì)工程,亦是立法領(lǐng)域的“三峽工程”,習(xí)近平總書記指出:“我們最大的優(yōu)勢(shì)是我國社會(huì)主義制度能夠集中力量辦大事。這是我們成就事業(yè)的重要法寶。”41法典編纂是立法工作的大事,集中體現(xiàn)了人力、物力、財(cái)力的支撐,《民法典》的編纂成功已經(jīng)為其他領(lǐng)域法典化開啟了大幕,其他法律門類的法典化動(dòng)議與努力,相互促進(jìn)之下,能夠充分利用社會(huì)主義辦大事的優(yōu)勢(shì),推動(dòng)勞動(dòng)法典的編纂。早在1989 年, 在《勞動(dòng)法》尚未出臺(tái)、沒有單行勞動(dòng)法律頒行的背景下,原社科院法學(xué)所史探徑研究員即主張制定勞動(dòng)法典,42亦有實(shí)務(wù)界關(guān)于制定勞動(dòng)法典的呼吁。43

(二)《勞動(dòng)法典》編纂之去體系化與法規(guī)匯編化

誠然,法典編纂與法律規(guī)范的體系化是法治建設(shè)的一體兩面,法典編纂成功,法律規(guī)范相對(duì)體系化, 而法律規(guī)范體系化建構(gòu)過程亦是推動(dòng)法典化的組成部分。但是,體系化是一個(gè)相對(duì)概念,并非絕對(duì),即便是《民法典》編纂完成,體系化的任務(wù)仍然存在,即便是不少國家都頒布實(shí)施了《民法典》,各個(gè)《民法典》之體系化程度亦有差異。“依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來確定法律體系的具體內(nèi)容,也就是說,關(guān)注法律體系獨(dú)特身份的標(biāo)準(zhǔn)。結(jié)構(gòu)問題的關(guān)鍵在于明確具體的標(biāo)準(zhǔn),據(jù)此來判斷什么的關(guān)于法律體系的完整描述是最合適的。”44法律體系化是一個(gè)永恒的話題,一個(gè)國家的全部法律制度如此,一個(gè)法律門類同樣如此。勞動(dòng)法的體系化是中國特色社會(huì)主義法律體系的組成部分,既是一個(gè)現(xiàn)實(shí)范疇,亦是一個(gè)歷史范疇,如果以今日之判斷,該領(lǐng)域的法律體系化相對(duì)較弱,完成法典編纂的難度客觀存在。但是,通過法典編纂,可以推進(jìn)其體系化建構(gòu)。

“英美法系國家以判例法為主,但成文法比重不斷提高,甚至產(chǎn)生了不少法典。但英美法系的法典通常以法律匯編為主,和大陸法系的法典編纂有明顯不同。從實(shí)踐看,一些英美法系國家出臺(tái)了勞動(dòng)法典, 但這些國家多采取匯編形式,其典型代表是加拿大和澳大利亞。”45事實(shí)上,大陸法系國家勞動(dòng)法典的編纂一樣存在著匯編式的蹤跡,“法國和巴西的勞動(dòng)法典雖然在性質(zhì)上屬于法律匯編,但因其屬于大陸法系, 法典的完備性和體系性明顯強(qiáng)于加拿大、澳大利亞等英美法系國家勞動(dòng)法典,法典的體例和內(nèi)容也具有很大參考價(jià)值。”46由于勞動(dòng)法產(chǎn)生的歷史較短,因應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)變遷中社會(huì)問題的“應(yīng)對(duì)性”強(qiáng)烈,不可能編纂完成類似德國民法典那樣體系相對(duì)完整的《勞動(dòng)法典》。因此,我國勞動(dòng)法典的編纂,亦應(yīng)走匯編式法典體例,透過法典編纂促進(jìn)勞動(dòng)法之體系化。《民法典》編纂過程中,關(guān)于是否遵從潘德克頓體系,即總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承之五編制,曾有過學(xué)術(shù)上的爭(zhēng)論,最終我國《民法典》并未如此,包含了“人格權(quán)編”“侵權(quán)責(zé)任編”等七編。勞動(dòng)法之體系化更弱,但是勞動(dòng)法教科書大體上包含了相關(guān)章節(jié)結(jié)構(gòu),學(xué)界和立法亦大體包含基礎(chǔ)理論、個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系、團(tuán)體勞動(dòng)關(guān)系、勞動(dòng)基準(zhǔn)、勞動(dòng)市場(chǎng)、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序等各個(gè)板塊。47追求相對(duì)體系化的勞動(dòng)法典編纂,能夠整合目前勞動(dòng)法律規(guī)范之散、雜、亂問題。

(三)《勞動(dòng)法典》編纂前期工作與單行法制定、修訂并行不悖

勞動(dòng)法典編纂的路徑與方法乃是立法的有機(jī)組成部分,如何編纂,如何才能編纂成功,同樣是一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題,亦是一個(gè)歷史問題。時(shí)間跨度上,一年、兩年,甚至三五年能夠完成編纂?這樣的問題無法回答。筆者認(rèn)為,勞動(dòng)法典編纂本身屬于勞動(dòng)立法的有機(jī)組成部分,勞動(dòng)立法是法制完善的歷史過程。從日本勞動(dòng)法頒布的年月即可窺視勞動(dòng)立法的歷史過程,勞動(dòng)法典不可能確定三五年編纂完成。我國勞動(dòng)法的產(chǎn)生迄今不過百年,今日之勞動(dòng)法更不過三四十年,我國勞動(dòng)法制建設(shè)中還存在尚未完成的“結(jié)構(gòu)”性的勞動(dòng)法律,例如,團(tuán)體勞動(dòng)關(guān)系的法律調(diào)整、勞動(dòng)基準(zhǔn)法律調(diào)整、就業(yè)平等立法、因應(yīng)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)等領(lǐng)域的法制建設(shè)明顯滯后。“制度構(gòu)建方面,尚缺《勞動(dòng)基準(zhǔn)法》《勞動(dòng)監(jiān)察法》《集體合同法》等勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域的基礎(chǔ)性法律;法治實(shí)踐方面,在新就業(yè)形態(tài)蓬勃發(fā)展的現(xiàn)實(shí)當(dāng)下,勞動(dòng)法的制度供給與應(yīng)對(duì)還嚴(yán)重不足。”48換言之,我國勞動(dòng)法尚未完成結(jié)構(gòu)性建造,框架基礎(chǔ)尚未完成。在此情形下如何進(jìn)行法典編纂?是等單行法出齊,還是放棄編纂?

如上文所言,體系化與法典化是一個(gè)互動(dòng)的過程,嚴(yán)格追求體系化,可能就被迫放棄法典編纂。如果嚴(yán)格以體系化的標(biāo)準(zhǔn)衡量加拿大、俄羅斯、法國、巴西等國的勞動(dòng)法典,其法典之名大于其實(shí)。上述頒布勞動(dòng)法典的國家,客觀上推進(jìn)了勞動(dòng)法的體系化。因此,以匯編的形式編纂勞動(dòng)法典,意味著單行立法與法典編纂可以同時(shí)進(jìn)行,一邊完善勞動(dòng)法領(lǐng)域的單行立法,通過制定、修改現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī),逐步完善勞動(dòng)法的框架體系;一邊推動(dòng)勞動(dòng)法典編纂的前期工作,包括法典編纂之立項(xiàng)工作——列入立法規(guī)劃的工作。49如同基礎(chǔ)建設(shè)工程一樣,類似三峽工程、川藏鐵路工程、成蘭鐵路工程,都是跨越十年以上的工程,是兩屆人大任期以上的工程,但是,以釘釘子精神,年復(fù)一年,一定能夠完成項(xiàng)目建設(shè)。“對(duì)改革開放 40 余年歷程中生成的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)法而言,其法典編纂是一項(xiàng)彰顯中國特色的重大立法工程,在理論基礎(chǔ)和立法技術(shù)上有眾多問題亟待研究。”50勞動(dòng)法典編纂立項(xiàng)后,一樣需要經(jīng)年累月,才能編纂完成。當(dāng)然,盡快完成單行立法,補(bǔ)足結(jié)構(gòu)缺漏之后,再行編纂法典亦是一種選擇。51 2007 年是我國頒布勞動(dòng)法律的大年,全年頒行了三部勞動(dòng)法律,之后,勞動(dòng)立法工作有所停滯,期待勞動(dòng)法典的編纂能夠帶動(dòng)勞動(dòng)立法工作的再出發(fā)。

(四)科學(xué)立法、精準(zhǔn)立法、民主立法是完成勞動(dòng)法典編纂的基礎(chǔ)

“法律是治國之重器,良法是善治之前提。提高立法質(zhì)量,是以良法促進(jìn)發(fā)展、保障善治的必然要求, 是立法工作的永恒主題。”52改革開放以來,我國頒布實(shí)施了大量的勞動(dòng)法律法規(guī),這些勞動(dòng)法律法規(guī)總體上講方向性是對(duì)的,但是立法質(zhì)量還不夠高,乃是社會(huì)共同認(rèn)知。既與勞動(dòng)關(guān)系涉及利益沖突有關(guān),亦以有關(guān)法律條文規(guī)定經(jīng)不起推敲和法理考驗(yàn)為證。科學(xué)立法、民主立法和依法立法系依法治國的有機(jī)組成部分,科學(xué)立法意味著立法的精準(zhǔn),不論宏觀之篇章結(jié)構(gòu),還是具體條文的規(guī)范與嚴(yán)謹(jǐn),都需要認(rèn)真推敲,亦須經(jīng)歷時(shí)間跨度和空間范圍上的多重考驗(yàn)。完全不是“就這么規(guī)定了,規(guī)定了就得執(zhí)行”樣態(tài),如此立法官僚主義將使得法律實(shí)施要么束之高閣;要么導(dǎo)致司法實(shí)踐走向混亂和無序。現(xiàn)實(shí)生活中,“同案不同判” 現(xiàn)象的出現(xiàn),不是法官的主觀妄為,而是立法的空白或者立法質(zhì)量出現(xiàn)“豆腐渣”工程的結(jié)果。勞動(dòng)法典的編纂,編章節(jié)條層次繁多、內(nèi)容繁雜,如何做到科學(xué)立法、精準(zhǔn)立法,實(shí)在是難題中的難題。

科學(xué)立法、民主立法和依法立法是立法的精神,具體而言,“科學(xué)”意味著大眾與專家的有機(jī)整合,科學(xué)既需要普及,更需要專家。上世紀(jì)30 年代頒布的勞動(dòng)法律盡管超前,盡管無法實(shí)施,盡管生不逢時(shí),但是,其法律規(guī)范的嚴(yán)謹(jǐn)性毋庸置疑,究其原因,乃是專家立法的體征,史尚寬先生在勞動(dòng)立法過程中發(fā)揮了巨大作用。同時(shí),參酌域外的勞動(dòng)立法成果,吸收精華去其糟粕,以我為主,乃是立法領(lǐng)域體現(xiàn)“改革開放”之所在。因此,適時(shí)引進(jìn)部分外國立法專家參與咨詢與研討,是提高立法質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)。1990 年代, 中德勞動(dòng)立法合作項(xiàng)目展開,德國專家提供過有益的經(jīng)驗(yàn),今后,亦應(yīng)在勞動(dòng)法典編纂中發(fā)揮外國專家的作用。誠如德國技術(shù)合作公司所言:“我們要感謝中德雙方所有參與此項(xiàng)目的工作人員。他們?cè)诙嗄旰献髦薪⒘讼嗷サ男湃危粌H圓滿完成了工作,還為今后在勞動(dòng)和社會(huì)保險(xiǎn)法方面的雙邊合作奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。”53勞動(dòng)法典編纂,離不開眾多的中外專家參與。尤其是勞動(dòng)法典編纂中的法理性問題更需要專家的參與。54

民主立法是科學(xué)立法的有機(jī)組成部分,亦是法律實(shí)施效果得以驗(yàn)證的保證。我國勞動(dòng)法律制度自改革開放以來,尤其是《勞動(dòng)法》頒布實(shí)施以來,已走入實(shí)踐,走入生活,除立法工作者外,學(xué)界、實(shí)務(wù)界的專家、學(xué)者廣泛投入到中國勞動(dòng)法律實(shí)踐之中。更有高校老師、律師、工會(huì)工作者、人力資源管理工作者、勞動(dòng)法學(xué)者等,眾多的角色參與到法律實(shí)踐中,他們亦應(yīng)參與到勞動(dòng)法典的編纂中。只有廣泛的民眾參與,立法實(shí)現(xiàn)了民主,法律作為成果才能使全民共享;調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系亦能夠?qū)崿F(xiàn)共治。

概而言之,勞動(dòng)法典的編纂之可能性與必要性是存在的。編纂一部什么樣的勞動(dòng)法典需要方方面面的支持與協(xié)作。編纂勞動(dòng)法典既存在著無數(shù)的困難和障礙,亦存在著諸多優(yōu)勢(shì)與可靠路徑;編纂勞動(dòng)法典是一項(xiàng)長期、艱苦的工作,要將勞動(dòng)法典的編纂與推進(jìn)中國勞動(dòng)法制完善、推進(jìn)中國勞動(dòng)法治善治進(jìn)程有機(jī)結(jié)合起來。通過一代代人的努力,終能夢(mèng)想變成現(xiàn)實(shí)。

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