大宗商品電子交易法律監管探討

顏宇彤 楊虎

摘?要：當前由于缺乏明確的法律地位和有效的監管機制，大宗商品電子交易市場面臨著一系列問題和挑戰。為了進一步探討大宗商品電子交易市場的法律監管問題，明確其在法律體系中的地位，為建立健全的監管機制提供有益的參考和建議，本文較為深入地探究了大宗商品電子交易市場的監管問題，分析我國大宗商品電子交易監管法律制度的歷史沿革，以及在當前環境下存在的突出問題，提出了提升大宗商品電子交易監管水平的建議。

關鍵詞：大宗商品電子交易；監管模式；法律制度

中圖分類號：F25?????文獻標識碼：A??????doi：10.19311/j.cnki.16723198.2024.03.016

0?前言

在當今全球化、數字化的時代，大宗商品電子交易作為一種高效、便捷的交易方式，正日益成為全球金融市場的重要組成部分。隨著互聯網技術和電子商務的蓬勃發展，大宗商品電子交易市場呈現蓬勃發展勢頭，吸引著越來越多的投資者和交易商參與其中。然而，伴隨著市場的迅速發展，也面臨著一系列挑戰和問題。大宗商品電子交易市場缺乏明確的法律地位和監管框架，導致監管主體不明確、法律監管不完善。同時，交易市場的復雜性和專業性也增加了投資者的交易風險和信息不對稱的問題。建立健全的大宗商品電子交易法律監管體系顯得尤為迫切。本文將深入探討大宗商品電子交易市場的監管問題，希望可以為大宗商品電子交易市場的健康發展提供有益的參考。

1?大宗商品電子交易概述

1.1?大宗商品電子交易的概念

大宗商品電子交易是指通過電子平臺進行的大宗商品交易活動。大宗商品包括各類原材料和能源產品，如石油、黃金、銅、鐵礦石、大豆、棉花等。電子交易則是利用互聯網和電子技術進行的交易，使買賣雙方可以在線上進行交易和結算。

1.2?大宗商品電子交易的特征

大宗商品電子交易通過互聯網和電子平臺進行，交易者可以在線上進行交易，無須實地到交易所或實體場所。交易過程在電子交易平臺上公開進行，交易信息透明，交易者可以實時了解市場行情和價格。由于采用電子化交易方式，交易速度快，交易訂單可以以很快速度進行撮合，可以使交易時間成本大幅度降低。大宗商品電子交易市場具有全球性，吸引了來自世界各地的投資者和交易商參與，擴大了市場參與者的范圍。

1.3?大宗商品電子交易的基本模式

當前主要有中遠期交易、延期交易和計單抽成模式3種交易模式。

在中遠期交易模式中，交易雙方約定在未來某個特定日期或一段時間內進行交割。這種交易模式適用于需要提前計劃和安排交割的大宗商品，如石油、金屬等。延期交易模式是指在交易日之后，交易雙方可以選擇延期交割。計單抽成模式是一種收費方式，交易所根據交易的數量或價值收取一定比例的手續費。

這些基本模式在大宗商品電子交易市場中具有一定的靈活性和適應性，可以根據不同商品的特性和市場需求進行調整和組合。大宗商品電子交易市場的不斷發展和創新也可能會出現其他新的交易模式，以滿足市場的多樣化需求。

2?大宗商品電子交易的法律監管現狀

2.1?法律監管空白期

大宗商品電子交易從21世紀初開始，逐漸與互聯網和電子商務聯系發展，并成為除現貨和期貨交易市場外的另一種交易模式。2002年，《大宗商品電子交易規范》首次發布，其對大宗商品和大宗商品電子交易進行了定義，在一定程度上確定了電子交易引用部分期貨交易的融合模式。然而，《大宗商品電子交易規范》并不屬于法律文件，也不是行政法規。

2007年，《期貨交易管理條例》（以下簡稱《期貨條例》）正式頒布，其中規定了期貨交易場所的設立要求、期貨交易種類與模式，以及對變相期貨的認定進行了規范，而且對于大宗商品交易與期貨交易從不同角度作出了一定的區分，明確了大宗商品交易會在什么樣的情況下會被認定為變相期貨。然而，《期貨條例》對于大宗商品交易的規范依舊存在一些問題，其規范對象僅限于期貨交易本身，對于大宗商品交易模式來說，在被認定為不符合變相期貨的條件的情況下，就不受《期貨條例》的規制。

直到2013年，國家商務部發布了《商品現貨市場交易特別規定（試行）》，這是中國改革開放之后商品現貨市場首次在部門規章層面上得到規范。意味著在大宗商品電子交易領域有了法律依據，這一法律文件的頒布促使交易市場發展的規范性在很大程度上得到增強。然而，令人遺憾的是2018年頒布《電子商務法》，其中就大宗商品電子交易沒有作出任何實質性規定，這就意味著大宗商品交易的特定部門法仍然需要等待較長的時間。

2.2?聯席監管時期

聯席監管是指多個不同機構或部門聯合參與監管工作，共同管理特定領域或行業的監管事務。這種模式常常出現在涉及多個領域、多個利益相關方的復雜行業中，以確保全面有效的監管。在大宗商品電子交易領域，由于涉及金融、貿易、商品交易等多個方面，可能存在多個監管機構或部門共同參與監管的情況。這些監管機構可能包括金融監管機構、商務部門、貿易監管機構等。在這種監管模式下，不同監管機構之間可能存在職責劃分和權力范圍的問題，需要進行協調和合作，確保監管的一致性和高效性。不同監管機構可能依據不同的法律法規進行監管，可能出現沖突或交叉的情況，需要加強溝通和協商，解決潛在的問題。

3?大宗商品電子交易監管現存問題分析

由于大宗商品電子交易模式的相對新穎性，其交易行為在現有法律框架中可能沒有明確的定位。這導致監管機構可能缺乏明確的法律依據來處理涉及電子交易的特定問題。

3.1?上層法律規范缺失

3.1.1?導致市場監管無法可依

與現貨交易所的投資風險事故有關的案例最有名的是2008?年爆發出的華夏交易所事件。在這一事件中，該交易所曾以現貨、現貨倉單交易為噱頭，吸引了眾多投資者和交易商。然而，其負責人在控制資金之后突然攜款潛逃境外，導致大量投資者受損。雖然后來公安部門通過刑事偵查處置有關涉案人員，但眾多受害者的資金未能被追回。這表明監管機制在事前預防和防范方面存在缺失，監管部門未能及時發現和應對此類交易所的違法行為。類似的情況也出現在其他現貨交易所，例如天津貴金屬交易所被指涉嫌非法組織期貨交易，導致其被投資者起訴。法院審理過程中認定交易所涉嫌“非法組織期貨”，判決交易行為無效，要求交易所承擔投資者的損失。然而，由于涉事交易所注冊資金和提存保證金不足，導致大部分投資者無法全面得到補償。這再次凸顯了上層法律規范缺失的問題，監管機制在事后處理上有一定局限性。

3.1.2?司法裁判缺乏法律依據

由于大宗商品電子交易市場與期貨交易在交易行為和模式上存在相似之處，又不盡相同，導致了法律定位的不明確和法律依據的缺失，使得審判者在處理相關案件時面臨困擾。指導性案例的發布是一種試圖為裁判法官提供指引的方式，以期在缺乏直接適用法律的情況下，通過借鑒類似情形或原則來解決問題。隨著大宗商品電子交易市場案件的復雜性和專業程度的提升，簡單的指導性案例可能無法完全覆蓋各種復雜情況，導致該舉措的滯后性。裁判法官可能仍然面臨對交易市場糾紛的判決缺乏明確的落腳點或參照物的問題。

如（2017）湘?0981民初?1328?號、（2017）湘?1023?民初?2215?號、（2018）湘?0105?民初?4915?號案中，投資者通常要求確認交易行為無效，并要求交易所（被告）承擔投資損失。而交易所通常以自身非交易直接主體和交易行為屬于現貨交易為抗辯理由。在過去，許多交易所通過接納所謂的會員單位來區分投資者來源，并與會員單位簽訂協議，以規避對交易所的訴訟責任。這類案件的難點在于對交易行為是否屬于非法期貨的認定，而解決這一問題只是解決了“什么是期貨交易”這一問題，而未涉及更為關鍵的“什么是現貨交易”這一問題。如果能夠通過司法裁判解決“什么是現貨交易”的問題，將為大宗商品電子交易的模式改革和完善提供寶貴的裁判指引。

3.2?現有監管模式滯后

3.2.1?市場沒有明確獨立的定位

大宗商品電子交易市場涵蓋了多種交易模式和產品，其性質和功能并不完全一致，導致了對其準確定位的爭議。

一方面，有人認為大宗商品電子交易市場應該被視為現貨交易市場的一種延伸或補充，大宗商品電子交易市場主要涉及實物商品的交易，與傳統現貨市場的定位相似。另一方面，也有人認為大宗商品電子交易市場在功能上更接近期貨市場，大宗商品電子交易市場被視為期貨市場的一種變體，具有類似于期貨交易的特點。除此之外，大宗商品電子交易市場還可能包含其他類型的交易，如現貨交割和現金交割的混合模式，以及一些金融衍生品的交易。這些復雜的交易模式使得定位問題更加復雜化。

由于大宗商品電子交易市場定位的模糊性，至今為止，還沒有一個明確的行業管控機構來全面監管大宗商品電子交易市場，導致監管主體缺位，監管體系不完善。《電子商務法》對大宗商品電子交易市場并未作具體規定，只是將電子商務的監管職責賦予給“國家有關部門”，沒有明確哪個部門負責監管大宗商品電子交易。這種模糊的監管職責劃分可能導致監管效率低下，難以有效應對市場風險和問題。

3.2.2?缺乏統一明確的監管主體

由于大宗商品電子交易涉及多個行業和領域，例如商品交易、金融衍生品等，監管職責被分散在不同的部門和機構中。在不同的國家或地區，可能由不同的部門來監管相關市場。這導致監管職責劃分不明確，監管主體間的協調和合作不足，使得監管體系存在漏洞。在現有的監管體系中，大宗商品電子交易市場的監管可能涉及多個機構，例如貿易部門、金融監管部門、證券監管部門等，各自負責不同方面的監管工作。然而，這些機構之間可能缺乏有效的溝通和協作機制，導致監管職責交叉重復，容易出現監管盲區。

4?完善監管的若干建議

只有通過完善的法律法規和有效的監管機制，才能保障市場的穩健發展，保護投資者的合法權益。

4.1?確立交易市場的法律地位

4.1.1?確定大宗商品交易市場的獨立地位

為了確保該市場的健康發展和有效監管，需要明確其獨立的法律地位，以便針對其特點和交易模式制定相應的法律法規和監管措施。將大宗商品交易市場視為一個獨立的法律實體，與其他傳統市場（如股票市場、期貨市場）分開看待。這有助于明確交易市場的性質和功能，避免與其他市場混淆，便于制定適用于大宗商品交易的特定法律法規。為大宗商品交易市場設立專門的交易所，作為市場的核心機構，負責交易的組織和監管。交易所應該具備專業的技術和管理團隊，能夠有效監測市場動態，及時應對市場風險。

4.1.2?明確大宗商品交易與期貨交易的界限

大宗商品交易是否能夠進行全面強制交割是界定大宗商品交易與期貨交易的關鍵所在，制度制定要確定這一點。強制交割是指交易合約到期時，交易雙方必須按照合約約定履行交割義務，進行實物交割或現金結算。在期貨交易中，強制交割是其基本特征，交易合約必須經過結算和交割，而不得以現金折算或其他方式代替實物交割。這種制度有助于保障合約的完整性和市場的穩定性。而在大宗商品交易中，是否采用強制交割的制度是一個重要區分點。如果大宗商品交易允許完全確定的強制交割，即交易到期必須進行實物交割，那么其交易性質更接近期貨交易。反之，如果大宗商品交易允許靈活的交割方式，比如可以進行現金結算或以其他方式替代實物交割，那么其交易性質更接近現貨交易。因此，確定大宗商品交易是否可全面確定強制交割的制度，對于界定大宗商品交易與期貨交易的界限至關重要。

4.2?確立新型監管模式

4.2.1?確立前期以政府主導的監管模式

鑒于大宗商品電子交易市場的專業性和特殊性，確實需要一個專業監管部門負責對其進行有效監管。類似于證監會的專業監管部門可以為其開展相關活動提供專業的監管服務，并在市場的發展初期扮演關鍵角色。要避免過度干預市場，尊重市場自主運作，保持監管與市場發展的良性互動。

4.2.2?從政府主導過渡至聯合監管模式

政府主導的監管模式在初期可以為市場提供必要的規范和引導，隨著市場的發展和復雜化，單一的政府主導模式可能面臨局限性，難以滿足市場的多樣化需求。因此，逐步過渡至聯合監管模式，整合多方資源和智慧，形成合力，更好地應對市場挑戰和風險。在政府主導的監管模式下，可以鼓勵和支持市場參與者成立行業自律組織，自律組織由市場參與者自行組織，負責規范市場交易行為和運行規則。政府部門與行業自律組織、交易所、投資者等相關利益方之間加強合作與協調，共同制定監管政策、規則和標準，形成監管合力。

4.3?出臺專門的大宗商品電子交易部門法

出臺專門的部門法是促進大宗商品電子交易市場規范發展和有效監管的重要措施。這樣的法律將為大宗商品電子交易市場提供明確的法律依據，規范交易行為，保護投資者權益，促進市場的健康發展。出臺這樣的專門法律，可以為其提供穩定的法律環境和規則框架，推動市場的規范發展和健康成長。相關部門應積極與市場主體、行業自律組織等進行充分溝通，廣泛征求意見，確保法律的科學性和可行性。通過制定專門的法律，明確其法律地位，監管將更加規范和有效，市場參與者的合法權益將得到更好的保障。

5?結語

隨著科技的不斷進步和金融市場的不斷發展，大宗商品電子交易市場將繼續在全球范圍內扮演重要角色。在未來，我們可以預見一系列積極的變化和發展趨勢。首先，隨著監管體系的逐步完善，大宗商品電子交易市場將變得更加規范和透明。其次，隨著投資者教育和投資者保護意識的不斷提高，投資者的權益將得到更好的保障。最后，大宗商品電子交易市場的創新發展將持續推動其國際化進程。隨著跨境交易和國際合作的加強，大宗商品電子交易市場將更加開放和融合，吸引來自全球的投資者和交易商。多元化的交易產品和服務將進一步滿足不同投資者的需求，為市場的發展帶來新的動力。

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