管窺視頻廣告屏蔽行為與反不正當競爭法規制

[摘 要]當前，互聯網等新興行業進入蓬勃發展期。“免費+廣告”的運營模式成為視頻平臺盈利的主要手段。一部分市場主體借以開發設計出具有視頻廣告屏蔽功能的軟件來吸引用戶下載和使用。該行為的實質是市場主體采用技術手段非法獲取競爭優勢，構成了不正當競爭行為，擾亂了市場競爭秩序，損害了其他經營者和消費者的合法權益，應受《反不正當競爭法》規制，承擔相應法律責任。本文從視頻廣告屏蔽行為的興起原因、概念、類型等角度出發探究行為內涵，通過論述行為主體之間的競爭關系、不正當競爭行為對商業道德和競爭秩序的破壞等，得出視頻廣告屏蔽行為構成不正當競爭行為的結論。并從立法完善和加強行政監管兩個角度，對我國視頻廣告屏蔽行為的規制提出相關建議，以求完善《反不正當競爭法》，促進我國國民經濟持續健康發展。

[關鍵詞]視頻廣告屏蔽行為；不正當競爭；反不正當競爭法規制

隨著視頻網站“免費+廣告”運營模式的建立，用戶在使用電腦瀏覽器、手機APP等方式觀看視頻時，需要作為對價觀看視頻平臺所插入的多種形式的廣告。視頻提供者也借以增加點擊量和關注度、吸引廣告商的廣告投放量以獲得維持運營所需的資金支持和主要盈利來源。但隨著市場的逐漸發展，大量低質量廣告出現，給廣大用戶帶來強制性觀看低質廣告等困擾的同時亦擾亂了公平競爭、平穩運營的市場秩序。而用戶期待屏蔽廣告的需求也成為部分市場主體研究開發新產品的前提。鑒于此需求的存在，以多種方式屏蔽視頻廣告的路由器、軟件等應運而生。此類屏蔽軟件一定程度上為用戶提供了便利，卻給視頻網站的收益帶來了損失，沖擊了現有視頻平臺的商業模式。本文就是否構成不正當競爭及是否應受到《反不正當競爭法》規制展開討論，進而對“反不正當競爭”提出建議。

一、視頻廣告屏蔽行為概述

視頻廣告屏蔽行為可定義為在使用互聯網觀看視頻成為習慣的時代背景下，第三方主體以滿足使用者需要和增加自身流量為目的，對視頻提供者在免費提供視頻時所附加的廣告進行屏蔽的行為。因其行為沖擊了視頻提供者現有的“免費+廣告”的商業模式，使得視頻廣告提供者所獲收益減少。

二、視頻廣告屏蔽行為法律規制焦點

（一）視頻平臺和屏蔽主體之間的關系定性

論述市場主體之間是否存在競爭關系，并以此為基礎判斷行為性質。面對互聯網較為復雜的經營環境，我們應積極適用較為廣義的競爭關系概念。在視頻廣告屏蔽行為的規制中，屏蔽主體和經營主體雖然經營范圍和經營方式不盡相同，但其所針對的用戶具有相似性。隨著視頻廣告屏蔽主體的軟件推廣，用戶受到更為便利的觀看方式吸引，轉換觀看平臺，屏蔽主體由此獲得相對極具價值的流量和經濟利益，反觀原本支付沉重版權成本的視頻平臺也失去了寶貴的用戶和利益。因此我們可以認定屏蔽主體和視頻平臺之間具有廣義的競爭關系。

（二）“免費+廣告”商業模式的具體法律適用

考慮到國經濟發展現狀、社會經濟秩序和市場中不同主體間力量之間對比關系等多種因素，針對我國現階段的市場和經濟發展狀況論證，“免費+廣告”的商業模式得到保護似乎更加利于平衡市場主體和用戶之間的利益并維護市場穩定。

第一，“免費+廣告”的模式從形成到發展至今已有相對較長的歷史[1]，其對市場進步和平穩運行的促進和維護作用不容小覷。在互聯網經濟下，企業的經營模式主要可劃分為兩種：一是“免費+廣告”的商業模式，用戶無需承擔高昂視頻版權成本但需以觀看相應廣告作為對價；二是“會員費用+無廣告”的商業模式，用戶向視頻平臺支付成為平臺會員用戶的會員費用而無需觀看廣告，并且第一種模式得到更為廣泛的適用。該模式的廣泛使用是市場經濟體制下尊重用戶和市場主體自由選擇權益的成果。若以法律打破其穩定，允許屏蔽主體以技術方式肆意地獲取視頻平臺的經營利益和競爭利益，將不可避免地對支付版權成本的視頻平臺經營者不公平。對于視頻平臺來說，依據法律規定支付版權費用是對創作者的尊重，亦是對知識產權領域的保護，具有積極意義。損害其收益的法律規定易使經營者在不能獲得利潤的情況下，倒逼經營者采用減少成本、侵害知識產權的非法手段獲取視頻維持經營，對市場所產生的不利影響大于有利影響，極易引起市場動蕩。

第二，保護“免費+廣告”的現存商業模式是對消費習慣的尊重和保護。我國的視頻市場并未形成健全良性的消費習慣，多數視頻平臺用戶對于以支付會員費用等收費方式觀看視頻的商業模式是存在排斥心理的。用戶在有選擇的情況下，更加傾向于選擇使用“免費+廣告”的商業模式，與視頻提供商形成交易相對方，這是消費者選擇自由的體現，應當受到法律的保護和支持。在此種國情和消費習慣之下，作為視頻提供者的經營平臺一般會傾向于迎合消費者的交易習慣以獲得消費者的青睞。若法律加以強制手段允許視頻廣告屏蔽者運用技術手段等方式實現在不支付視頻版權成本的情況下即可獲得他人經濟利益和競爭利益，不免有失對于市場公平競爭的維護。視頻平臺的運營者同時遭遇用戶自主選擇交易方式造成的用戶流失，以及維持經營的成本增加的雙重壓力，極可能被迫選擇利用技術手段等方式做出更加損害用戶利益和擾亂市場競爭秩序的市場行為。綜上，立法者和司法裁判者在制訂和適用法律時要尊重市場經營現狀，以實現現行法律的科學性和可行性。

（三）侵犯商業道德的判斷標準

我國《反不正當競爭法》認定不正當競爭行為的一個重要標準即該行為是否違反商業道德，但正是因法條使用大量違反商業道德等用語而使不正當競爭行為的判斷具有不確定性。司法裁判者在適用法律對是否構成不正當競爭的行為做出認定的過程中掌握適當自由裁量的權力。商業道德作為在法律規范條文中多次出現的概念，其具體的判斷標準并未統一。我們可結合司法慣例和市場經營習慣將其含義大致理解為市場主體在進行市場交易和市場經營過程中，遵循內心善意并認真衡量其行為可能會對他人所產生的影響情況下，作出符合大眾道德判斷的行為。在實踐運用中，常與誠實信用原則相結合來對市場主體的行為加以判斷。屏蔽視頻廣告主體多為吸引更多用戶，在明知屏蔽行為使得視頻平臺合法廣告收益受損的情況下，引導用戶使用屏蔽功能。因此，屏蔽行為對現有市場經營活動的確產生違反商業道德等不利影響。

（四）視頻廣告屏蔽行為的性質認定

現行《反不正當競爭法》對于不正當競爭行為的定義為經營者為了謀求競爭利益，違反法律和公認的商業道德，采用混淆等不正當競爭手段擾亂市場競爭秩序，損害消費者和其他經營者合法權益的競爭行為。從法條規定來看，不正當競爭行為應當滿足具有經營者的主體身份、行為具有不正當性、侵犯其他經營者消費者合法權益、擾亂市場競爭秩序等特征。將視頻廣告屏蔽行為代入此定義中我們會發現：第一，該行為主體在大多數情況下滿足經營者身份自不必做過多陳述。第二，視頻廣告屏蔽主體的行為具有不正當性。視頻廣告屏蔽是產生在互聯網的特定背景下，經濟和技術手段發展迅速，該特點使不正當競爭行為具有較為復雜特征，也更難以為大眾所察覺，亦增加了法律規制的難度。但當我們撥開種種技術等條件束縛探究行為背后實質時，會發現視頻廣告屏蔽主體在利用先進的技術條件和手段，非法侵害視頻平臺的經營利益，從而達到在不支付相應成本的情況下獲得用戶的支持，最終取得不菲的經濟利益。其行為損害了其余經營者的合法利益，擾亂了市場公平競爭秩序，不正當性由此可見。第三，采用技術手段屏蔽視頻平臺合法提供的廣告不僅極大程度沖擊了現有的商業模式，更是對視頻網站利益的剝奪。視頻網站不僅因該行為損失大量用戶并且會造成難以維持原本的廣告收入，更有甚者會出現視頻平臺難以維持經營的局面。因此視頻廣告屏蔽行為雖在近期內為用戶提供了避免觀看廣告的便利，但從長遠來看，其行為對視頻平臺造成的擾亂商業模式、損害經濟利益等不利影響遠超其有利影響，市場也會因此產生動蕩、市場主體難以維持公平競爭，對此現行《反不正當競爭法》應當加以規制。

三、我國視頻廣告屏蔽行為的解決建議

（一）視頻廣告屏蔽行為的立法與制度完善

1.擴大《反不正當競爭法》的規制主體范圍

《反不正當競爭法》將規制主體范圍限制在從事生產和銷售相同或類似商品經營者之間。但正如前文所述，互聯網環境下，從事市場活動的經營者往呈現復雜化和多元化等特點。作為視頻資源提供者的視頻平臺，相對方往往是屏蔽軟件開發者。雙方并不存在如法條所規定的相同或是類似的經營范圍，但其所爭取的利益具有一致性。視頻廣告屏蔽者的行為是其在通過技術手段不正當的掠奪經營者的經營利益和競爭利益，利用屏蔽軟件獲得視頻資源分享網站用戶流量，最終造成視頻平臺經營者原本應得利益減少。因此在互聯網環境下，將規制主體局限在從事相同或是類似經營活動的經營者之間，難以對實施互聯網不正當經營行為的經營者加以全面規制，會造成如視頻廣告屏蔽者等從事不正當競爭行為的經營者享有免受《反不正當競爭法》規制的局面，難以規制市場競爭秩序，導致損害其他經營者和消費者合法權益的不利局面，與法律立法目的背道而馳。

面對此種規制主體范圍較窄的情形，我們可以嘗試以不正當行為本身為出發點，對于作出不正當競爭行為的經營者加以規制，從而合理擴大規制主體范圍，將互聯網行業的新型不正當競爭行為納入《反不正當競爭法》的規制之中。

2.視頻廣告屏蔽行為法律責任類型的完善

經濟法作為新生的法律部門尚未產生如民法、刑法、行政法一般獨立的法律責任類型。原因有二：一是作為新生的法律門類尚未完善，相關的法律制度內容仍在不斷建立和修正，立法者難以在短期內建立健全的法律責任體系。二是經濟法律為現代法、高級法，所要面對和規制的社會問題和社會現象具有復雜性等特點，單獨的法律責任難以對違法行為加以全面規制，也難以完成法律制度所要求的目的和任務。作為經濟法組成部分的《反不正當競爭法》亦是如此。時代正在發展，新的法律問題層出不窮，法律責任制度的完善不容滯后和忽視。我國現行的《反不正當競爭法》中規定了對違法行為者可追究刑事責任、民事責任以及行政責任。根據現有法律規定可責令違法經營者承擔損害賠償等民事責任并詳細闡述了賠償金額確定方式。關于行政責任主要通過行政制裁措施得以實現，內容可歸納為責令停止違法行為、沒收違法所得、罰款、吊銷營業執照、責令改正等。刑事責任體現為對情節嚴重的不正當競爭行為給以相應的刑事處罰[2]。但如上文所述新生的視頻廣告屏蔽行為等不正當競爭行為難以依據現有的法則責任規定加以規制。司法裁判者往往采用責令實施屏蔽者承擔支付賠償等民事責任，該裁判難以對從事不正當競爭行為的違法者加以實質的規制和震懾效果。因此需要完善《反不正當競爭法》的法律責任，形成切實有效的規制方法，以應對互聯網背景下層出不窮的不正當競爭行為。

（二）健全視頻廣告屏蔽行為的行政監管

1.加強行政監管專業化水平

互聯網經濟快速發展的時代背景下，視頻廣告屏蔽行為的實施和規避具有相應技術性要求。例如視頻屏蔽主體實施屏蔽行為需要熟練掌握互聯網技術。這要求行政監管主體配備較高水平的管理人才，足以掌握互聯網領域相應技術，運用高水平設備對視頻廣告屏蔽行為進行調查取證，遵循行政管理程序規范。此外，在監管互聯網領域時，可成立具有針對性的工作小組或是專門行政監管機構，集中負責對該領域不正當競爭行為加以規制。加強行政監管專業化水平更加有利于合理正當規制互聯網領域不正當競爭行為，維護競爭秩序，保護互聯網交易安全。

2.完善并嚴格遵守行政監管規范

行政監督管理過程中多以現行的行政法規、部門規章等作為依據，缺乏足夠的說服力和法律規范體系，結合我國國情及經濟發展狀況，增加互聯網領域相關法律條文，規制市場主體利用技術手段所實施的不正當競爭行為顯得尤為重要。行政機關應嚴格執行現有的《互聯網廣告管理暫行辦法》《反不正當競爭法》等相關規定和法律條文，加大貫徹實施對于市場主體的視頻廣告屏蔽行為的監督管理力度，對屏蔽主體的法律責任進行相應追究。

結束語

科學技術的發展，使互聯網經營者借助技術手段推出諸多新生經營模式，《反不正當競爭法》為維護市場公平競爭秩序，應對競爭行為進行性質甄別并對具有不正當性的經營行為加以規制。對經營者之間競爭關系論述、探究經營行為對商業模式以及公認商業道德產生何種影響，作出經營行為性質認定，符合社會發展規律。應通過完善相關立法，加強行政監督等途徑，促進市場公平有序競爭。

參考文獻

[1]李爾慈.淺談“免費”商業模式的優勢和弊端[J].經濟與社會發展研究，2014（7）：10-11.

[2]范銳敏.經濟法基礎[M].北京：光明日報出版社，2017.

作者簡介：賈茜（1997— ），女，漢族，河南鄭州人，煙臺大學，在讀碩士。

研究方向：經濟法。