家族治理：婚姻中的商業(yè)協議

國際通用的家族治理機制中，家族憲章是治理的綱領性文件，但并非法律概念，而是家族內部成員之間的契約性約定。簽訂股東協議、婚前或婚后協議等，則屬于具有法律效力的正式契約。與公司章程相對應，我們可將其定義為“婚姻章程”，明確婚姻價值觀、共有財產范圍，以及夫妻與家庭之間相關的婚姻財務問題等，并將涉及關鍵條款的部分，以具有法律效應的協議方式制定。

婚姻協議處在許多重要話題的“交叉路口”：商事法律和婚姻家庭相關法律、企業(yè)資產和個人資產、家族規(guī)則與私人秩序等。其背后的設計理念及邏輯，值得中國民營企業(yè)思考和借鑒。將“婚姻章程”作為商業(yè)規(guī)則的一部分，不是針對某位家族成員，而是適用于所有家族成員股東，有利于減少談判引發(fā)的誤解和感情傷害，更容易被各方所接受。

“在愛的氛圍中”進行商業(yè)談判

在婚姻中討論與金錢相關的法律話題，是儒家文化的深層禁忌之一。婚姻協議往往也因此難以執(zhí)行。反對者認為“為愛情討價還價是不當的”，可能會被視為對婚姻關系的不信任，讓雙方心中先行留下離婚的陰影。但支持者則持開放態(tài)度，認為夫妻對各自生活方式中的不同偏好進行約定，是彼此尊重的表現。

對民營企業(yè)中的家族成員股東而言，應逐漸理性地認識到，僅依靠愛就能戰(zhàn)勝一切的想法，過于理想化。民營企業(yè)家要學會“在愛的氛圍中”進行談判的能力，以避免家庭變故對企業(yè)造成次生災害。

首先，盡管協議文件的協商過程可能會削弱親密關系，但對民企股東而言卻很有必要。夫妻在協商過程中，應以更加成熟、謹慎的心態(tài)進行理性對話。

其次，可將婚姻協議轉化為保護共有財產的工具，進行一定的風險隔離，包括婚內債務評估與風險隔離規(guī)劃。有效的婚姻協議為解決夫妻之間的關系不確定性和糾紛，建立具有指導性的默認規(guī)則，并以契約合同的方式確定下來，有助于解決夫妻之間的企業(yè)資產和家庭財務等問題。尤其是確定哪些是“他的”或“她的”，哪些是“他們的”，明確規(guī)定哪些屬于單獨財產、離婚時不得分割等。[12]

此外，當代婚姻家庭相關法律的主要功能不是自上而下地施加命令，而是提供法律框架，由離婚夫妻自行決定權利和責任。在談判過程中，雙方有權制定法律上可執(zhí)行的自我承諾。[13]民法典明確，夫妻可通過契約、協議方式，對婚前婚后的夫妻財產進行自行約定，包括在婚前和婚內所得財產歸屬、管理權等，以及對第三人債務的清償、離婚財產分割等事項。只有未做約定，不明確約定，或約定無效時，才適用法定財產制。而約定財產制的承載工具正是各類婚姻協議，并在婚姻的不同階段發(fā)揮不同的功能。

有反對者認為，婚姻協議的強制執(zhí)行，會構成婚姻的“商品化”，或者貼上價格標簽。在此，我們強調盡管婚姻協議類似于傳統(tǒng)意義上的合同，具有約束力，但絕不可等同于商業(yè)合同，而是介于兩者之間的“關系契約”。

制定不同的婚姻協議

目前國內還存在觀念和法律方面的障礙，我們分析國外婚姻協議的做法，供民營企業(yè)家參考。

婚前協議

2021年底，美國電視真人秀明星金·卡戴珊和坎耶·維斯特離婚。據媒體報道，他們曾于2014年結婚前簽署婚前協議，規(guī)定卡戴珊婚后每年將獲得100萬美元，到離婚時總金額為600萬美元。離婚后卡戴珊將繼續(xù)保留豪華住宅，二人保留各自獨立擁有的公司股權及經營收入。

有人認為，婚前協議是以一種微妙敏感的方式簽署的，難以真正付諸實施的契約。在中國人傳統(tǒng)觀念中，婚前協議可能是最傷感情的協議類型之一。即使在歐洲，婚前協議也曾因其破壞了終身婚姻概念，而被視為與公共政策相違背，受到公眾反對。在美國，《統(tǒng)一婚前協議法》已在超過27個州獲得通過，大約5%的新婚夫婦簽署了婚前協議。而再婚夫婦中，這一數字估計上升到20%。

婚前協議最受爭議之處在于“如果未來離婚了怎么辦”這一假設，被視為釋放出控制、不信任和貪婪的信號，夫妻雙方很難達成共識與和解。[14]進而可能會增加離婚的可能性，強化社會權力的分配不對稱，對相對弱勢的一方造成壓倒性傷害。[15]

支持者主張，婚前協議的優(yōu)勢在于其確定性和合同自主權，確保婚姻中的企業(yè)資產和個人財產保持相對獨立。夫妻雙方并非要保持距離，而是在處于相互信任的關系中，充分和公平地披露財務問題。許多企業(yè)家并非首次經歷婚姻，如果要考慮前一段婚姻中的子女財產分配問題，就需要將財務問題擺在臺面上談判。

而另一個要思考的問題還包括復雜的家族環(huán)境。例如，是否具備在大家族中生活的能力？接受家族責任與滿足自我需求之間，如何找到平衡？可將婚前協議視為一張描繪新婚夫妻未來生活的藍圖，以反映未來的生活規(guī)劃。

此外，也可以讓成年子女參與財富分配、婚前協議等過程，因此婚前協議既是一種法律程序，也能成為必要的家庭程序。

婚后協議

2009年，美國高爾夫球手泰格·伍茲與妻子艾琳·諾德格倫簽署婚后協議。后因其對感情不忠，承諾向妻子支付500萬美元，以繼續(xù)維持婚姻。但一年后兩人仍以離婚告終，據傳艾琳獲得了價值1.1億美元的離婚財產分割。在這一案例中，婚后協議發(fā)揮了暫時緩和緊張關系的作用，為維系婚姻爭取了更多時間。

婚后協議可作為婚姻沖突和危機中的降溫方式之一，緩和緊張關系。如果沒有起草婚前協議，但后來又需要一份記錄在案的協議，規(guī)定離婚等事件發(fā)生時的財產分配方式，可以簽署婚后協議，以替代婚前協議。例如，默多克與鄧文迪不僅簽有婚前協議，后來又分別在2002年和2004年簽訂補充婚后協議。婚前和婚后協議的區(qū)別主要在于簽署時間，婚后協議可以確保配偶重新獲得婚內資產的權利，說明雙方已披露所有資產，并已仔細審查條款，明確規(guī)定如何處理已升值的財產等。[16]

如果夫妻在婚姻關系之上疊加商業(yè)伙伴關系，那么婚姻協議更需要協調雙方的權利和期望。例如，美國有兩個房地產家族進行了聯姻，在2008年經濟衰退期間，因遭受巨大損失，紐約知名房地產企業(yè)家斯威格從岳父麥克洛處獲得200萬美元商業(yè)貸款，并簽訂婚后協議，規(guī)定“如果離婚，斯威格妻子將獲得兩套房子，而斯威格本人將承擔與房產相關的債務”。由此，該貸款屬于典型的包含家族和企業(yè)的雙重契約模型，清晰界定債務人和債權人關系；還根據雙方的風險承受能力和偏好，規(guī)定夫妻二人的房產分配和債務分配，成為保護女方經濟利益的婚后協議。

目前國內簽訂婚后協議的企業(yè)家日漸增加，尤其是企業(yè)面臨再融資、上市、股權重組、并購等結構性調整需求時，股東婚姻協議成為影響企業(yè)融資和IPO進程的重要因素，由此催生了補充簽署婚后協議、進行婚內財產重組及約定的新現象。例如，某夫妻在進行重大收購決策時產生分歧，其中一方想收購一家企業(yè)，而另一方則擔心一旦收購失敗，會被債務纏身。于是雙方簽訂婚后協議，其中一方聲明未來個人將為所有債務負責。婚后協議亦可實現一定程度的婚內風險隔離，包括企業(yè)經營風險、債務風險、法律風險等。

離婚協議

離婚多年后，男女雙方之間可能會浮現出新的沖突，大多是由當年的離婚協議埋下。因此在離婚階段，需要提高夫妻財產分割的質量和公平性。例如，當一方無法提供大量現金買斷另一方的分割權益時，只能選擇平均分割股權，與對方分享股東權利，包括有權獲得企業(yè)財務報表、管理報告，參加股東會議等。

2013年8月，納川股份董事長陳志江與張曉櫻離婚，平分股份。此后10年間一直有資金往來。2015年2月，張曉櫻曾向納川股份提供1018.88萬元借款，構成關聯交易。2021年7月，中國證監(jiān)會對其涉嫌共同操縱納川股票進行立案調查。2022年10月，張曉櫻就離婚后財產分割及債務糾紛等起訴陳志江，要求凍結股份、限制高消等。2023年7月31日，陳志江持有的公司340萬股股份被公開拍賣，被動減持。

離婚協議包含為雙方利益進行資產分配的主要條款，具體可以包括：在買斷條款中正式劃分的股權協議；日常公司運營和長期戰(zhàn)略規(guī)劃的管理協議；給予配偶一定程度的自由裁量權，以使企業(yè)經營符合其他股東的利益。

但在更多情況下，雙方都希望能夠盡快擺脫婚姻關系，因此往往在最短時間內制定離婚協議條款，完成對另一方的婚內財產清算。股份支付價格的基準可以參考擬議收購之日的企業(yè)價值。不過在離婚協議中，還應考慮離婚后企業(yè)出現增值或貶值的問題時，應當如何處理；尤其是股份增值后，能否在共有股份期間得到充分補償。如果夫妻雙方都參與企業(yè)的經營管理，離婚協議中還應該包括競業(yè)禁止條款。[17]

離婚協議中的股權轉讓條款最為重要，實質是對股票轉讓權進行限定。由離婚引發(fā)的股權轉讓協議大多成本較高、代價昂貴，甚至要放棄妥善的傳承計劃，且需要在離婚后持續(xù)進行協商。雙方可以設置售后購買權（Post-sale?purchase?rights）、股東靜止（Stockholder?Standstill）等條款，在同一份股東協議文件中處理包括離婚在內的各項問題，由此顯得不過于針對婚姻問題。

索通發(fā)展郎光輝與王萍在股權分割協議中，除了約定分割比例及一致行動人、表決權委托之外，還對股份減持、受讓等進行明確限制。當王萍希望通過協議轉讓股份時，同等條件下郎光輝享有優(yōu)先購買權，雙方共同子女作為受讓人的情況除外。王萍還要遵守股份的鎖定期要求，在任意連續(xù)12個月內減持的股份累計不超過3%；如果期滿后想減持股份，需經郎光輝書面同意。

制定婚姻條款的其他細則

合理界定協議資產

為減少簽訂婚前協議所造成的感情傷害，可以將協議話題適當擴大，討論作為夫妻如何在彼此獨立和相互依賴之間取得平衡。由此，雙方可以對協議中的資產進行合理界定，包括繼承的家族企業(yè)股份、約定股票價值的升值部分如何分配，也可保留原擁有的獨立財產等。此外的潛在問題還包括，不參與企業(yè)經營管理的一方可能會更關注如何創(chuàng)造自己的資產，如何確定哪些資產是屬于兩人共同積累的。

提供“選項菜單”

從國際視角來看，美國有些州制定了“選項菜單”，即提供個人約定和法律條款之間的折中方案，對于婚內角色、財產規(guī)則等設定一系列選項。1997年8月，美國路易斯安那州第一次頒布了契約婚姻法案，夫妻可以選擇傳統(tǒng)婚姻或契約婚姻，此種范式涉及婚前的財產公證、婚姻中雙方責任義務和權利、契約年限等，量身定制符合自身需求的協議。已婚夫婦還可以通過簽署一份意向聲明，將傳統(tǒng)婚姻轉換為契約婚姻。當然，即使在美國，這種情況仍屬少數，例如路易斯安那州的契約婚姻率不足5％。

設立“日落條款”

境外司法實踐中，還有根據婚姻存續(xù)時間、夫妻經濟狀況等，設定一定的時間條款。例如設立“日落條款”，約定全部或部分條款的終止生效日期，約定一方在結婚若干年后才能獲得某些財產等。實踐案例中，有的制定了“階梯式公式”，例如一年、兩年、三年等不同時間內，可以分享20%、40%、60%不等的權益；有的設定了期滿時限，到期自動失效，恢復到法定規(guī)則，如約定“結婚七年后婚前協議無效”，或者在孩子出生等條件下，自動終止部分或全部條款的效力。由此，根據婚姻存續(xù)時間的長短，提供相關權益轉變的方式。[18]但“日落條款”可能會引發(fā)婚姻中的不確定性，例如有離婚意愿的一方在合同到期前可能采取離婚行動。同時，該條款與我國司法實踐存在一定差異，此點需要格外注意。