我為什么在董事會會議上投反對票？

編者按：

隨著公司治理改革深化，資本市場規(guī)范與監(jiān)管完善，以及可持續(xù)發(fā)展理念越發(fā)深入人心，公司董事會因為利益多元等因素，決策時的博弈甚至碰撞時有發(fā)生，“熟人社會”下鮮見的反對票也開始出現(xiàn)。一家主板上市公司董事會會議上的“交鋒”，就是新近發(fā)生的一個案例。

作者作為唯一身臨現(xiàn)場的獨董，親述了這次會議對關(guān)鍵議案進行決策的前前后后。文中以作者視角呈現(xiàn)的故事，盡管帶有主觀性，但讓人有機會“管窺”獨董履職的現(xiàn)實境況，也一定程度上反映出這家上市公司治理中存在的一些問題，例如出資人意志與上市公司利益不一致、董事會結(jié)構(gòu)失衡、董秘作用未有效發(fā)揮等。

我一直認(rèn)為，不能把獨董是否在董事會或者專門委員會會議上投反對票，作為判定其是否勤勉盡責(zé)的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。

獨董應(yīng)把相關(guān)工作做到事前，在投票前就對議案涉及的待決策事項進行系統(tǒng)深入的分析，并與相關(guān)提案方進行充分、細(xì)致的溝通。獨董如果認(rèn)為提案不成熟或?qū)ζ涑钟挟愖h，可以要求提案方補充提供新的證據(jù)材料，或勸其撤回提案；如果提案方拒絕撤回提案，獨董則應(yīng)在董事會會議上認(rèn)真聽取相關(guān)闡釋并充分表達自己的意見，倘若經(jīng)過充分討論后，仍無法就相關(guān)議案的合法性、合理性、公允性、重要性、充分性、必要性等達成共識，則應(yīng)充分表達異議。

獨董在董事會或?qū)ｉT委員會會議上充分表達意見并確保被記錄在案和對外披露，是其勤勉盡責(zé)履職的重要證據(jù)之一。因此，獨董在董事會或者專門委員會會議上投反對票應(yīng)是其決策底線，但不宜將之作為目標(biāo)追求，更不應(yīng)作為考核指標(biāo)。

然而在實踐中，獨董如何把握這個過程中的尺度，獨立、中肯、充分地表達自己的專業(yè)意見，是一個非常考驗功力的復(fù)雜決策過程，現(xiàn)我試以自身經(jīng)歷加以闡釋。基于可以理解的原因，事件中涉及的公司/組織皆為化名，請勿對號入座。

事件背景

A公司18年前在香港成功實現(xiàn)主板紅籌上市，它是B公司的全資子公司，而B公司又為XX省C集團的權(quán)屬公司。

D財司則是經(jīng)央行批準(zhǔn)，于40年前成立的以促成內(nèi)部融資交易為主業(yè)的非銀行財務(wù)機構(gòu)，注冊資本約40億元。A公司自上市伊始，就一直持有D財司51%以上股權(quán)并將其納入合并報表。另據(jù)后來在深入溝通中了解到的情況，在D財司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，除相關(guān)關(guān)聯(lián)公司外，還有因歷史上債轉(zhuǎn)股原因形成的10家小股東，他們合計占股約1.8%。D財司可以說是A公司的“現(xiàn)金牛”，據(jù)2020年相關(guān)評估結(jié)果，D財司的凈資產(chǎn)約為60億元。截至2024年9月30日，D財司向A公司累計貢獻利潤約70億元，稅后凈利潤約55億元。

在董事會治理層面，A公司董事會成員共有13名，其中執(zhí)行董事6名，非執(zhí)行董事2名，獨立非執(zhí)行董事5名。董事會下設(shè)執(zhí)行委員會（全部由執(zhí)行董事構(gòu)成）、戰(zhàn)略與投資委員會、審核委員會、薪酬委員會和提名委員會。事件發(fā)生時，我是A公司新任外部獨立非執(zhí)行董事，并任審核委員會主席和薪酬委員會委員。

2019年至2020年，根據(jù)XX省國資委批復(fù)，C集團通過股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)方式控股B公司，從而實現(xiàn)了兩大集團公司的戰(zhàn)略性重組，進一步提高了行業(yè)集中度。但根據(jù)原中國銀保監(jiān)會2022年公布的《企業(yè)集團財務(wù)公司管理辦法》相關(guān)規(guī)定，“一家企業(yè)集團只能設(shè)立一家財務(wù)公司”，XX省C集團因下設(shè)E財司和D財司兩家財務(wù)公司，不符合該管理辦法要求。原XX銀保監(jiān)局因此向XX省C集團發(fā)函，要求其“切實履行財務(wù)公司股東責(zé)任，制定切實可行的財務(wù)公司整合方案，加快推進整合進程”。相關(guān)工作要求在2024年年底之前完成。XX省C集團據(jù)此決定整合集團金融資源。

會前的溝通

2024年10月底的某個半夜時分，筆者收到郵件通知，公司定于11月中旬以現(xiàn)場和視頻（電話）相結(jié)合的方式召開董事會會議，主要審議由XX省C集團提出的D財司清盤、增資E財司、金融類關(guān)聯(lián)交易及其他議題。相關(guān)文件因容量太大，被分為兩封郵件發(fā)送。我下載附件并認(rèn)真閱讀后發(fā)現(xiàn)，D財司清盤、增資E財司、金融類關(guān)聯(lián)交易這三個議案其實是一體化的整體安排，但關(guān)于D財司清盤，僅有一個很簡單的解散處置方案和人員安置方案，相關(guān)背景和決策過程信息嚴(yán)重匱乏。另外，根據(jù)議案，D財司清盤后，A公司將投資約38億元人民幣增資E財司，從而取得其39%的股權(quán)。

第二天我與董秘取得電話聯(lián)系，詢問有關(guān)D財司清盤的更多信息。董秘簡單介紹了決策背景，并同意盡快答復(fù)問詢意見。我很快形成書面問詢函，要求了解D財司清盤方案的詳細(xì)背景、決策過程和相關(guān)依據(jù)，同時順便指出了解散處置方案中存在的數(shù)字差錯。

兩天后，我收到董辦的逐條書面回復(fù)，并注意到公司已修正了解散處置方案，同時補充了相關(guān)政策文件。根據(jù)回復(fù)意見，我了解到，XX省C集團之所以提出增資擴股E財司并由其承接D財司業(yè)務(wù)、D財司清產(chǎn)核資后清算注銷的戰(zhàn)略重組方案，主要基于四條理由。第一，E財司作為母公司的財務(wù)公司，管理層級更高，更有利于服務(wù)全集團成員企業(yè)。第二，此方案在后期實際業(yè)務(wù)運行中，涉及的關(guān)聯(lián)交易復(fù)雜性相對較小，解決關(guān)聯(lián)交易的難度和成本相對較低。第三，此方案可以解決D財司歷史遺留的因債轉(zhuǎn)股形成的10家小股東問題，以符合《中國銀保監(jiān)會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》（銀保監(jiān)會令2020年第6號）中有關(guān)成員單位以外的戰(zhàn)略投資者資格的相關(guān)要求。第四，E財司的股東中包括3家上市公司，涉及的中小股東數(shù)量較A公司更多。XX省C集團據(jù)此經(jīng)反復(fù)權(quán)衡后認(rèn)為，保留E財司作為XX省C集團的財務(wù)公司更為合適。

收到回復(fù)后，我認(rèn)為所有董事都有同等知情權(quán)，故要求董辦將回復(fù)意見轉(zhuǎn)發(fā)給所有董事會成員參閱。

一般來說，獨董針對提案提出合理疑問，要求董辦補充相關(guān)依據(jù)并予以解釋，并且董辦也按要求逐條回復(fù)之后，如果認(rèn)為回復(fù)意見合理的話，似可以被認(rèn)為已做到勤勉盡責(zé)了，無須進一步采取行動即足以應(yīng)對未來可能的各方質(zhì)疑。況且，董事長也在董辦書面回復(fù)的次日向所有董事會成員群發(fā)郵件，稱“同意（董辦）回復(fù)意見”。但我認(rèn)為，答復(fù)意見仍存在語焉不詳?shù)牡胤剑鰶Q策過程也有可商榷之處，于是在11月5日又給董辦發(fā)出進一步詢問郵件，同時抄送所有董事。我的問詢主要圍繞以下幾點：一是要求繼續(xù)補充提供相關(guān)政策依據(jù)；二是要求確認(rèn)D財司存在的合法性；三是質(zhì)疑控股股東在做出相關(guān)決策時，究竟是作為控股股東，還是在代行國有資產(chǎn)出資人的監(jiān)管職能；四是有無考慮過其他更具市場化的手段，例如通過吸收合并來解決同一集團兩個財務(wù)公司并立的問題。

在董事會會議召開前兩天的晚上，我收到由董辦發(fā)來的收件人為“全體董事”的回復(fù)郵件，針對我的質(zhì)疑進一步做了逐條解釋。綜合前后兩次回復(fù)信息，XX省C集團的相關(guān)決策過程和決策依據(jù)可以基本還原。但為了防止可能存在的理解偏差，我還是利用周末時間仔細(xì)研讀、梳理了整個事件的來龍去脈，并形成書面意見，在董事會會議當(dāng)日凌晨向所有董事群發(fā)郵件。我在郵件中寫道：“關(guān)于2024年第九次董事會議案及其相關(guān)議案，基于議案及其附件、相關(guān)部門兩次補充信息以及我個人搜集到的一些信息，我對議案所議事項的背景及其決策過程、影響等做了進一步的梳理和分析，以爭取形成一個盡可能完整、全面的描述，并初步提出了我個人的傾向性意見，供各位董事會前了解參考（請見附件）。屆時我會現(xiàn)場參會，并愿意就相關(guān)問題與各位董事做進一步探討，以促成董事會最終形成負(fù)責(zé)任、高質(zhì)量的決議。”

在書面意見中，我認(rèn)同議案決策的合法性、必要性和具有一定程度的合理性，但認(rèn)為控股股東對議案的充分性、可能產(chǎn)生的不利后果和影響考慮不足，在公允性方面可能會損害上市公司中小股東的合法權(quán)益，并質(zhì)疑控股股東及其背后的XX省C集團由于自身定位不清晰，存在越位決策的問題。

我之所以在會前就將意見提前告知其他各位董事，最主要的原因是議案本身存在問題，有關(guān)部門沒有能夠提前將有關(guān)信息充分、完整地向董事們做匯報。所以，我的工作其實在相當(dāng)程度上是代行、彌補了有關(guān)部門的部分職責(zé)。同時，因為我畢竟是外部獨董，在信息獲取上存在一定程度的不對稱性，也希望能夠借此機會對還原的決策過程進行求證。

董事會“交鋒”

去開會的路上，由于我沒有及時發(fā)現(xiàn)手機滑落在北京的出租車上，一路下來可謂歷經(jīng)波折，好在最終有驚無險地在會前15分鐘出現(xiàn)在董事會會議現(xiàn)場。出席現(xiàn)場會議的董事除了我，還有4位執(zhí)行董事，其他董事通過線上視頻方式參會，另有幾位公司高管列席會議。董事長提出，希望在會議正式開始前再跟我交換一下意見，我表示歡迎，并說，“今天凌晨群發(fā)的郵件想必各位董事也都認(rèn)真看過了，我的書面意見其實大致可以分為兩個部分。前一部分是根據(jù)董辦組織相關(guān)部門回復(fù)的信息，我對相關(guān)事實盡可能地還原；后一部分是我據(jù)此做出的專業(yè)評判和分析。歡迎你們補充相關(guān)事實，但如果沒有扭轉(zhuǎn)性的事實的話，我將保持我的專業(yè)判斷。”

現(xiàn)場交流中，與會者補充提供的信息包括：

·D財司的10家小股東屬于“釘子戶”，過往花了7年時間都清理不動；如果不解決的話，下一步D財司可能會面臨限制營業(yè)范圍直至停業(yè)整頓等因監(jiān)管升級帶來的不利后果；

·控股股東在決策的過程中，也曾考慮過其他方法和措施，但綜合權(quán)衡后還是確定了清盤、增資的方案；

·財務(wù)總監(jiān)算了一筆賬，由于D財司的存在，每年在資金運用方面可以節(jié)省15～20個基點，折算下來對利潤的稅后影響約為3400萬元，相對于A公司的整體經(jīng)營成果而言并不算大；

·另一位執(zhí)行董事補充說，清盤之后注資E財司，整個盤子更大了，獲得的分紅回報也更多了，所以清盤、注資后對A公司的凈影響很小。

聽完補充信息后，我也發(fā)表了自己的看法。

·對D財司10家小股東來說，如果采取吸收合并的方法可能更有助于獲得他們的認(rèn)可，而現(xiàn)在采取強行清盤的方式，如果他們不認(rèn)可的話，后續(xù)可能會存在訴訟風(fēng)險；

·稅后利潤3400萬元的凈影響對A公司整體來說已占到1%以上，雖單體沒有達到重要性水平，但也超過了誤差調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)，所以不容忽視；

·D財司強行清盤的方案，對A公司的中小股東來說可能也是難以接受的，因為從之前的對D財司絕對控股和納入合并報表，變成對E財司相對控股和獲得投資收益，這個落差是巨大的，并在很多方面都會產(chǎn)生實質(zhì)性的重大影響。更不用說，當(dāng)前D財司的規(guī)模要遠(yuǎn)大于E財司。由此，也可能會給公司和所有投贊成票的董事帶來訴訟風(fēng)險；

·我充分理解控股股東決策背后的戰(zhàn)略意圖和整體考量，但A公司畢竟不是XX省C集團的全資子公司，所以必須考慮相關(guān)決策對上市公司中小股東可能產(chǎn)生的影響，我作為獨董必須保護他們的利益不受侵害，這是我的職責(zé)所在。

董事長最后發(fā)言，說他們（指執(zhí)行董事和管理層）比獨董更關(guān)心中小股東的利益保護問題，下一步要進行路演，爭取中小股東對這一決策的支持。

隨后董事會會議正式開始，比原定時間推遲了大約15分鐘，我對D財司清盤、增資E財司、金融類關(guān)聯(lián)交易三個議案都投了反對票。會后我得知，還有一位獨立董事對這些議案投了棄權(quán)票。

會后，董秘送我下樓。“難道你們不管晚飯嗎？我現(xiàn)在可是身無分文。”對方笑了笑，帶我來到職工餐廳。餐廳搞了服務(wù)外包，各種口味的飯菜和特色小吃比較齊全，就餐的大多是年輕人。我選了兩碟小菜和一根煮玉米，董秘用自己的餐卡幫刷了卡。飯菜都很好吃。

后續(xù)進展

董事會通過相關(guān)決議后，D財司清盤、增資E財司、金融類關(guān)聯(lián)交易等一攬子決議被提交給港交所，我的反對意見和反對理由也被清晰記錄在通告中。港交所要求由第三方財務(wù)公司對決議內(nèi)容進行審核并發(fā)表意見。在財務(wù)公司沒有不同意見的情況下，港交所審批通過。

后來在股東特別大會上，出席股東以壓倒性多數(shù)通過了相關(guān)議案。

進一步的思考

作為唯一投反對票的董事，面對十幾比一的投票結(jié)果，我不禁捫心自問：

我敗了嗎？再三思考后，我認(rèn)為沒有。能夠在董事會這個平臺上經(jīng)過充分溝通后公開表達不同意見，這就是勝利，而且這不但是屬于我的勝利，也是A公司治理機制的勝利。從這個意義上說，我雖敗猶榮。

我怕了嗎？雖然我有絕對信心，不會因在董事會會議上投反對票而遭受任何不利后果，但站在其他獨董的角度，如何解決他們表達異議的后顧之憂，仍是一個不容回避的話題。首先，要知道獨董怕些什么，可能會有哪些不利后果的發(fā)生，比如可能會面臨各種明里暗里的報復(fù)，畢竟獨董個人與上市公司大股東的實力和掌控的資源相比，無異于蚍蜉和大樹的差別。其次，如何解決這些現(xiàn)實的顧慮和恐懼？當(dāng)然需要從制度層面加以保障。在這方面，一是證監(jiān)會應(yīng)該要有所為，為獨董撐腰；二是保險公司應(yīng)增設(shè)獨董履職險，對于獨董因正當(dāng)履職而可能遭受的不利后果予以補償。另外還有兩個條件同樣重要：一個是獨董要有自我保護的能力，另一個就是獨董骨子里必須英勇無畏。董事會會議不是茶館，更不是聯(lián)誼會，從某種意義上說它就是短兵相接的戰(zhàn)場，而懦夫、孱頭是上不了戰(zhàn)場、見不得血的。所以，做獨董除了具備專業(yè)能力和獨立性，首要一條必須在主觀上要勇于擔(dān)當(dāng)。一個合格的獨董，在現(xiàn)實生活中也會是路見不平奮起相助的見義勇為者。

沒有得到其他獨董支持乃至中小股東的認(rèn)同，我會心寒嗎？我認(rèn)為，獨董不但要獨立于公司和各個利益相關(guān)者，彼此之間也要做到相互獨立。獨董在討論問題時可以商討，從各自專業(yè)視角補充專業(yè)意見，但在做出決策時應(yīng)是“背靠背”、獨立于他人的，遵從自己的心志，不應(yīng)串聯(lián)結(jié)盟，更不應(yīng)屈服于任何外力或強權(quán)。此次投票階段，有位獨董就特意闡釋了其支持D財司清盤的理由，雖然我對其觀點并不認(rèn)同，但我尊重他以及其他董事的專業(yè)判斷和意見。而且，我也不認(rèn)為自己的判斷就那么正確和不容置疑，我只是站在自己的有限視角，做出了能夠說服自己的判斷，發(fā)表了讓自己心安的意見。至于最后如何評判合成了所有董事視角的董事會決策意見，還是留給上市公司的股東們吧，支持的“用手投票”，不支持的“用腳投票”。我在董事會上的反對票起到了應(yīng)有的提醒作用，這就足夠了，股東的利益，最終還是要由股東自己來保護。

這么做值得嗎？或者說，我會后悔嗎？我只能說，瞻前顧后、患得患失不是我的性格。在會場上，我甚至很直白地對一位想努力說服我的執(zhí)行董事說，投反對票對我自己沒有半點好處，我只是在做自己應(yīng)該做的事情，切實履行獨董的勤勉盡責(zé)義務(wù)。至于投了反對票會有什么后果，我選擇平靜地承擔(dān)。因為從根本上來說，這對我而言是一個價值觀問題，而不是一個利益算計的問題。

以上這些，都是我從個人心態(tài)上做的分析。我不禁進一步想，現(xiàn)在的獨董薪酬，不足以讓自己“為五斗米折腰”，但如果薪酬真的高到一個讓我為之心動的程度，那又應(yīng)該如何守護自己的獨立性和職業(yè)操守呢？另一方面，當(dāng)我付出遠(yuǎn)比其他獨董更多的努力來履職的時候，我就真甘心得到與其他獨董同等的報酬嗎？這兩個問題確實構(gòu)成了很有趣的悖論，值得進一步思考和討論。

就此次投反對票的經(jīng)歷而言，一個確定的后果是，"我發(fā)現(xiàn)了A公司董事會治理存在的問題：董事會成員中執(zhí)行董事的比例過高，由此導(dǎo)致對董事會整體層面的表決可能產(chǎn)生不公正影響。這可能是紅籌股的特點，也可能是因為公司上市之初的制度設(shè)計在經(jīng)過多年運作后產(chǎn)生的制度偏差。所以，在此次董事會會議后的獨董與董事長交流時間里，"我鄭重地提出這個問題，也得到了董事長和其他獨立董事的一致認(rèn)同，A公司下一步將對董事會治理機制進行診斷和改進，從而從根本上保證公司制度的根基長青。我據(jù)此有理由相信，A公司的制度建設(shè)是走在正確道路上的。

作者系企業(yè)獨董