上市公司資產(chǎn)置換的利潤(rùn)難題

每年的歲末年頭既是上市公司盤(pán)點(diǎn)經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的時(shí)候，又往往是上市公司資產(chǎn)重組的多發(fā)時(shí)期，原因顯而易見(jiàn)：根據(jù)現(xiàn)行的相關(guān)法規(guī)，上市公司連續(xù)虧損兩年將作ST處理，虧損3年將暫停上市，虧損3年半將終止上市！對(duì)于那些已無(wú)法靠改善經(jīng)營(yíng)完成扭虧的上市公司來(lái)說(shuō)，盡快進(jìn)行資產(chǎn)重組，提高公司業(yè)績(jī)，成了保住上市資格的惟一選擇。重組的方式之一，也是提高上市公司業(yè)績(jī)效果最顯著的方式之一，就是通常所說(shuō)的“資產(chǎn)置換”。即將能夠?yàn)楣編?lái)利潤(rùn)的優(yōu)良資產(chǎn)置入，替換掉公司帶來(lái)虧損的不良資產(chǎn)，對(duì)公司實(shí)行“換血”。

在資產(chǎn)置換操作過(guò)程中，有兩個(gè)要求至關(guān)重要：一是要讓優(yōu)良資產(chǎn)產(chǎn)生的利潤(rùn)盡快進(jìn)入上市公司；二是要讓優(yōu)良資產(chǎn)產(chǎn)生的利潤(rùn)盡多進(jìn)入上市公司，簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是如何實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)的“快”和“多”。

這個(gè)問(wèn)題遠(yuǎn)沒(méi)有人們通常想象的那樣簡(jiǎn)單，有很多上市公司在置換完成之后，讓會(huì)計(jì)“該怎么處理就怎么處理”，雖然置換是完成了，但有的公司當(dāng)年無(wú)法體現(xiàn)利潤(rùn)，有的雖然在財(cái)務(wù)上勉強(qiáng)體現(xiàn)，但審計(jì)師出具了帶保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，使得置換效果大打折扣。這種被動(dòng)局面的產(chǎn)生具有政策上的原因，從2001年以來(lái)，證券監(jiān)管部門(mén)加強(qiáng)了對(duì)上市公司重組的監(jiān)管，打擊所謂的“賬面重組”、“報(bào)表重組”，使得重組過(guò)程中會(huì)計(jì)處理的自由度減少了；從程序上說(shuō)，監(jiān)管部門(mén)要求重大重組必須上報(bào)證監(jiān)會(huì)，其中超過(guò)上市公司資產(chǎn)70%以上的重組必須經(jīng)發(fā)行審核委員會(huì)審核批準(zhǔn)（再加上其他法律程序，例如上報(bào)財(cái)政部等），上市公司資產(chǎn)重組所需的時(shí)間比以前大大延長(zhǎng)了。這些因素要求資產(chǎn)置換方案必須周密設(shè)計(jì)，實(shí)施操作必須嚴(yán)密組織，相關(guān)問(wèn)題必須在相應(yīng)文件中作出約定。

監(jiān)管部門(mén)對(duì)實(shí)質(zhì)性重組是積極鼓勵(lì)的，因此相關(guān)規(guī)定對(duì)資產(chǎn)置換時(shí)利潤(rùn)體現(xiàn)的規(guī)定既嚴(yán)格，又有一定的靈活性。重組公司可結(jié)合實(shí)際巧作安排，在規(guī)定許可的范圍內(nèi)盡可能實(shí)現(xiàn)重組的商業(yè)目的。

難題1：如何使利潤(rùn)盡快進(jìn)入上市公司

在資產(chǎn)置換過(guò)程中，要明確利潤(rùn)進(jìn)入上市公司的時(shí)間，首先必須清楚資產(chǎn)置換過(guò)程中涉及的幾個(gè)重要時(shí)間點(diǎn)，包括：置換協(xié)議簽訂的時(shí)間、置換協(xié)議生效的時(shí)間、置換開(kāi)始的時(shí)間、置換完成的時(shí)間等。從上市公司角度來(lái)看，置換過(guò)程可大致分為兩個(gè)階段：一是協(xié)議階段，從置換協(xié)議簽訂至生效；二是協(xié)議生效之后的實(shí)施階段，包括置換資產(chǎn)過(guò)戶(hù)開(kāi)始至最后一項(xiàng)資產(chǎn)過(guò)戶(hù)完成。協(xié)議階段包括：協(xié)議簽訂的時(shí)間（實(shí)際上是公司管理層同意）、公司董事會(huì)作出批準(zhǔn)置換的決議（董事會(huì)同意）、公司股東大會(huì)作出批準(zhǔn)置換的決議（股東大會(huì)同意）、行政監(jiān)管部門(mén)對(duì)置換作出批準(zhǔn)（監(jiān)管部門(mén)同意）。實(shí)施階段是從雙方第一項(xiàng)資產(chǎn)過(guò)戶(hù)開(kāi)始，至最后一項(xiàng)資產(chǎn)過(guò)戶(hù)完畢結(jié)束。

根據(jù)實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)，從置換協(xié)議簽訂至最后一項(xiàng)資產(chǎn)過(guò)戶(hù)完成，短則幾個(gè)月，長(zhǎng)則半年、一年甚至超過(guò)一年，如果置換資產(chǎn)的業(yè)績(jī)只有在資產(chǎn)置換完成之后才能夠在置入公司中體現(xiàn)，在置換過(guò)程較長(zhǎng)的情況下，從置換協(xié)議達(dá)成到利潤(rùn)在上市公司報(bào)表中體現(xiàn)須等待很長(zhǎng)的時(shí)間，這樣對(duì)急欲置入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、提高利潤(rùn)的上市公司顯然不利，搞得不好會(huì)使置換無(wú)法達(dá)到“保殼”的目的。要解決這一難題，必須盡量將利潤(rùn)體現(xiàn)的時(shí)間提前。

一個(gè)行之有效的方法是在置換資產(chǎn)過(guò)戶(hù)完成之前，對(duì)置換資產(chǎn)進(jìn)行交叉委托管理。由置換雙方簽訂資產(chǎn)交叉委托管理協(xié)議，或者在資產(chǎn)置換協(xié)議中訂立資產(chǎn)交叉委托管理?xiàng)l款，將置換資產(chǎn)提前委托給置入方進(jìn)行管理，同時(shí)明確：置換資產(chǎn)在委托管理后產(chǎn)生的損益及風(fēng)險(xiǎn)，全部歸屬受托管理人——置入方。通過(guò)這一方法，可在置換期間將用于置換的資產(chǎn)所產(chǎn)生的業(yè)績(jī)，提前體現(xiàn)到置換后的公司，簡(jiǎn)言之，就是虧損先出去，利潤(rùn)先進(jìn)來(lái)。

目前有人對(duì)這種處理方法的合理性持不同意見(jiàn)，但從會(huì)計(jì)準(zhǔn)則來(lái)看，對(duì)于受托管理資產(chǎn)，受托管理人可以選擇使用成本法或權(quán)益法進(jìn)行核算。會(huì)計(jì)核算強(qiáng)調(diào)“實(shí)質(zhì)重于形式”，對(duì)于資產(chǎn)置換這樣的實(shí)質(zhì)性重組，在置換資產(chǎn)過(guò)戶(hù)的法律手續(xù)完成之前進(jìn)行托管，由受托人用權(quán)益法進(jìn)行核算順理成章，并不違背會(huì)計(jì)核算的“謹(jǐn)慎性原則”。

如果要求置換雙方在全部資產(chǎn)過(guò)戶(hù)完成之后才能體現(xiàn)置入資產(chǎn)的業(yè)績(jī)，反而顯得頗不合理。眾所周知，影響資產(chǎn)過(guò)戶(hù)手續(xù)的因素很多，有10項(xiàng)資產(chǎn)，9項(xiàng)已經(jīng)過(guò)戶(hù)，還剩1項(xiàng)拖了1年，那就非等1年以后才算“置換完成”嗎？這完全是對(duì)嚴(yán)格監(jiān)管的一種錯(cuò)誤理解。我們認(rèn)為，只要確實(shí)是實(shí)質(zhì)性資產(chǎn)置換，雙方都在積極辦理資產(chǎn)過(guò)戶(hù)手續(xù)，未辦理完畢的手續(xù)處于正常的行政審批或手續(xù)辦理期間，那么托管資產(chǎn)的利潤(rùn)完全可以體現(xiàn)為上市公司業(yè)績(jī)。當(dāng)然，對(duì)于那些所謂“賬面置換”、“報(bào)表置換”，由于置換本身就是虛假的，托管更師出無(wú)名，無(wú)論用什么方法核算，都不能認(rèn)為它是合理的。

交叉委托管理在操作上根據(jù)情況不同，可以細(xì)分為以下2種具體做法：

第一種，將交叉委托管理日期定為置換協(xié)議生效日。協(xié)議生效日通常是監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)置換協(xié)議之后，上市公司召開(kāi)股東大會(huì)作出同意置換的決議的日期。進(jìn)行資產(chǎn)置換時(shí)，上市公司資產(chǎn)“置換出”和其他企業(yè)資產(chǎn)“置換入”是一個(gè)過(guò)程的兩個(gè)方面，在操作中是兩家企業(yè)之間多項(xiàng)資產(chǎn)相互過(guò)戶(hù)的連續(xù)過(guò)程。企業(yè)的廣義資產(chǎn)（包括資產(chǎn)負(fù)債表中的資產(chǎn)和負(fù)債項(xiàng)目）大致包括：貨幣資金、長(zhǎng)期投資（例如股權(quán)）、固定資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)等，不同資產(chǎn)過(guò)戶(hù)方式不同，有的比較容易，例如貨幣資金；有的則較為復(fù)雜，例如房產(chǎn)。在用于置換的資產(chǎn)項(xiàng)目較多或者其中有些項(xiàng)目過(guò)戶(hù)程序較復(fù)雜的情況下，資產(chǎn)置換實(shí)施階段可能需要很長(zhǎng)時(shí)間，將交叉委托管理日期定為置換協(xié)議生效日，可以把實(shí)施階段的時(shí)間全部提前，利潤(rùn)將在協(xié)議生效日進(jìn)入上市公司，后面不論資產(chǎn)過(guò)戶(hù)耗時(shí)多少，只要最終能夠完成，均不會(huì)對(duì)上市公司利潤(rùn)體現(xiàn)造成影響。

第二種，將交叉委托管理日期定為置換協(xié)議簽訂日。前面已經(jīng)說(shuō)到，資產(chǎn)置換協(xié)議階段從協(xié)議簽訂到協(xié)議生效，這一階段耗時(shí)通常少于實(shí)施階段的耗時(shí)，但是如果確有必要（例如協(xié)議簽訂時(shí)已是12月底），也可在資產(chǎn)交叉委托管理協(xié)議中約定托管時(shí)間，一次性提前到協(xié)議簽訂日。這樣，從協(xié)議簽訂之日起，利潤(rùn)就可以進(jìn)入上市公司。

但這種處理方法存在一個(gè)潛在風(fēng)險(xiǎn)，那就是委托管理發(fā)生在置換協(xié)議生效之前，如果置換協(xié)議不能得到最終批準(zhǔn)而無(wú)法生效，托管就有冒進(jìn)之嫌。在這種情況下，雙方需同時(shí)解除托管，各項(xiàng)置換資產(chǎn)物歸原主。這種方法是不得已而為之。因此，上市公司的經(jīng)營(yíng)管理層必須事先對(duì)置換協(xié)議獲得最終批準(zhǔn)的難度進(jìn)行一個(gè)判斷，以決定是否采用。

難題2：如何避免置換利潤(rùn)損失

資產(chǎn)置換本身只是資產(chǎn)存量在資產(chǎn)所有人之間的調(diào)整，并不會(huì)創(chuàng)造出新的利潤(rùn)，而且還會(huì)給參與置換的公司帶來(lái)中介費(fèi)、稅費(fèi)等費(fèi)用，從總體上減少置換公司的總利潤(rùn)。但是僅針對(duì)參與置換的上市公司而言，就會(huì)產(chǎn)生置換影響利潤(rùn)大小的問(wèn)題。上市公司一般是與關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行友好置換，雙方通常會(huì)力圖讓上市公司盡可能多地體現(xiàn)利潤(rùn)。

在實(shí)際置換中如何避免因資產(chǎn)置換導(dǎo)致上市公司利潤(rùn)減少？最重要的是要處理好“或有風(fēng)險(xiǎn)”問(wèn)題和“置換價(jià)差”問(wèn)題。

“或有風(fēng)險(xiǎn)”的處理

“或有風(fēng)險(xiǎn)”是公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)，一旦發(fā)生，會(huì)給公司造成損失，這種損失稱(chēng)為或有損失；如果不發(fā)生，對(duì)公司沒(méi)有現(xiàn)實(shí)的影響。前面已經(jīng)說(shuō)到，在上市公司與對(duì)方進(jìn)行資產(chǎn)置換時(shí)，從協(xié)議簽訂到置換資產(chǎn)過(guò)戶(hù)完畢可能需要經(jīng)過(guò)較長(zhǎng)的時(shí)間，那么在這段時(shí)間內(nèi)，對(duì)方置入的資產(chǎn)完全可能發(fā)生或有風(fēng)險(xiǎn)，給上市公司造成損失。比較典型的例證是在置換期間內(nèi)，對(duì)方以置換資產(chǎn)對(duì)外擔(dān)保，到資產(chǎn)過(guò)戶(hù)時(shí)擔(dān)保還沒(méi)有解除，那么上市公司置入的資產(chǎn)權(quán)利是不完整的，可能會(huì)被其他人追索。在實(shí)際操作中，或有風(fēng)險(xiǎn)也可能在置換之前就已存在，雙方簽訂置換協(xié)議時(shí)上市公司沒(méi)有發(fā)現(xiàn)，等到執(zhí)行協(xié)議時(shí)甚至協(xié)議執(zhí)行完畢之后才發(fā)現(xiàn)，一旦或有風(fēng)險(xiǎn)變成實(shí)際損失，只能全部由上市公司自己承擔(dān)了，這種情況對(duì)上市公司利潤(rùn)的負(fù)面影響巨大。

解決這一問(wèn)題的方法是在置換協(xié)議中約定由對(duì)方承擔(dān)全部可能的或有風(fēng)險(xiǎn)。具體做法是：首先，雙方簽訂資產(chǎn)置換協(xié)議時(shí)，上市公司一方必須要求對(duì)方提供全部或有風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)的詳細(xì)信息，做到心中有數(shù)（因?yàn)榛蛴酗L(fēng)險(xiǎn)與或有損失在資產(chǎn)負(fù)債表上是無(wú)法看到的）；其次，要求對(duì)方作出承諾，從協(xié)議簽訂到資產(chǎn)置換實(shí)施完畢之前，作出任何可能給上市公司造成或有風(fēng)險(xiǎn)的行為，而對(duì)方不能控制時(shí)，將立即通知上市公司；最后，要求對(duì)方對(duì)全部或有風(fēng)險(xiǎn)作出承諾，一旦或有風(fēng)險(xiǎn)變成現(xiàn)實(shí)損失，將全部由對(duì)方承擔(dān)。通過(guò)上述措施，因或有損失造成上市公司利潤(rùn)減少的因素就被徹底排除掉了。

“置換價(jià)差”的處理

“置換價(jià)差”是指上市公司置出資產(chǎn)和置入資產(chǎn)的價(jià)值差異。如果上市公司置出的資產(chǎn)價(jià)值小于置入資產(chǎn)，則上市公司賬面將出現(xiàn)一個(gè)非經(jīng)常性收益數(shù)額，這并不能增加上市公司的利潤(rùn)；但如果上市公司置出的資產(chǎn)價(jià)值大于置入資產(chǎn)，則上市公司賬面將出現(xiàn)一個(gè)非經(jīng)常性虧損數(shù)額，這將直接減少上市公司的利潤(rùn)。

“置換價(jià)差”的產(chǎn)生源于“評(píng)估價(jià)差”。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，必須先對(duì)置換資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，然后將評(píng)估報(bào)告和置換方案一起上報(bào)，得到批準(zhǔn)后才能進(jìn)行置換的實(shí)際操作。滬、深兩個(gè)交易所在操作時(shí)間上的規(guī)定大致相同，都是要求上市公司董事會(huì)通過(guò)置換方案后兩天之內(nèi)上報(bào)交易所。由于資產(chǎn)評(píng)估之前還要進(jìn)行審計(jì)，工作不可能在短期內(nèi)完成。因此，評(píng)估基準(zhǔn)日就比召開(kāi)董事會(huì)的日期提前許多。而法律要求董事會(huì)和股東大會(huì)的召開(kāi)又必須間隔30天以上，同時(shí)置換方案只有經(jīng)過(guò)股東大會(huì)批準(zhǔn)之后才能付諸實(shí)施，這樣資產(chǎn)評(píng)估與資產(chǎn)過(guò)戶(hù)之間產(chǎn)生了短則約3個(gè)月，長(zhǎng)則超過(guò)1年的時(shí)間差。而在這個(gè)時(shí)間段，置換資產(chǎn)的價(jià)值是隨時(shí)變化的（例如固定資產(chǎn)產(chǎn)生折舊、貨幣資金帶來(lái)利息、股權(quán)在經(jīng)營(yíng)中產(chǎn)生利潤(rùn)或虧損等），造成置換資產(chǎn)過(guò)戶(hù)時(shí)的價(jià)值已經(jīng)不是評(píng)估時(shí)的價(jià)值了，有時(shí)二者之間的差距可能很大。我們將資產(chǎn)的過(guò)戶(hù)價(jià)值和評(píng)估價(jià)值之間的差異稱(chēng)為“評(píng)估價(jià)差”。

如果置換期間上市公司用于置換的資產(chǎn)價(jià)值下降，而對(duì)方置換資產(chǎn)價(jià)值上升，則上市公司一方的“置換價(jià)差”是一個(gè)正數(shù)，上市公司不吃虧；反之，“置換價(jià)差”是一個(gè)負(fù)數(shù)，上市公司置出的資產(chǎn)多，置入的資產(chǎn)少，公司虧了。

有人認(rèn)為上市公司置出的資產(chǎn)都是不良資產(chǎn)，置入資產(chǎn)都是優(yōu)良資產(chǎn)，不會(huì)出現(xiàn)上面所說(shuō)的上市公司吃虧的情況。其實(shí)不盡然，通常所說(shuō)的不良或優(yōu)良是相對(duì)于置換資產(chǎn)的長(zhǎng)期價(jià)值而言，對(duì)某個(gè)具體的時(shí)間段，例如對(duì)置換階段來(lái)講，完全可能出現(xiàn)相反的情況。例如，上市公司之所以要置出某項(xiàng)資產(chǎn)，是因?yàn)樵擁?xiàng)資產(chǎn)到了年底要計(jì)提巨額的壞賬準(zhǔn)備，但在11月之前，該項(xiàng)資產(chǎn)單獨(dú)或者與其他資產(chǎn)一起還可以為上市公司帶來(lái)很好的利潤(rùn)，在這種情況下，置換過(guò)程時(shí)間越長(zhǎng)，置出資產(chǎn)產(chǎn)生的利潤(rùn)越多，如果置入資產(chǎn)產(chǎn)生的利潤(rùn)沒(méi)有相應(yīng)增加，“置換價(jià)差”（對(duì)上市公司來(lái)說(shuō)是負(fù)數(shù)）就越大，上市公司虧了。

從近期披露的案例來(lái)看，“置換價(jià)差”普遍存在，但在置換之初，雙方大都對(duì)此沒(méi)有明確，以至于在置換過(guò)程中屢屢出現(xiàn)“補(bǔ)丁”董事會(huì)決議和“補(bǔ)丁”股東大會(huì)決議，也有的置換雙方為此出現(xiàn)糾紛。

消除“置換價(jià)差”特別是上市公司負(fù)數(shù)價(jià)差的方法是在置換協(xié)議中對(duì)此作出明確的、最好是有利于上市公司的約定。例如可在協(xié)議中明確規(guī)定，如果在資產(chǎn)評(píng)估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)置換日時(shí)間段內(nèi)，上市公司置出資產(chǎn)產(chǎn)生的利潤(rùn)大于置入資產(chǎn)產(chǎn)生的利潤(rùn)，則該“置換價(jià)差”（正數(shù)）歸上市公司。

需要強(qiáng)調(diào)的是，一個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)成果是客觀存在的，其核算有嚴(yán)格的法律規(guī)定，不可能通過(guò)任何“法律技巧”或“財(cái)務(wù)技巧”改變公司的客觀經(jīng)營(yíng)狀況，包括增加公司的利潤(rùn)。但是，公司經(jīng)營(yíng)成果如何進(jìn)行核算是有不同方法之分的，特別是如何根據(jù)公司的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，采用最佳的核算方法，確實(shí)需要專(zhuān)業(yè)人員不斷思考。

盡管在法律上，對(duì)資產(chǎn)置換中上市公司利潤(rùn)難題的上述處理方法是可行的，但資產(chǎn)置換是個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，每個(gè)公司、每個(gè)項(xiàng)目的情況都不盡相同，各種方法還需要結(jié)合項(xiàng)目的具體情況具體分析運(yùn)用。扎實(shí)的公司經(jīng)營(yíng)是基礎(chǔ)，離開(kāi)了這個(gè)基礎(chǔ)，空談置換或其他任何形式的重組，無(wú)論用什么方法，都難以達(dá)到提高上市公司利潤(rùn)的目的。

（作者為中銀律師事務(wù)所律師）