關(guān)于上市公司監(jiān)事會監(jiān)督有效性的思考

耿　娟

在現(xiàn)代公司里，所有權(quán)與經(jīng)營控制權(quán)事實上是分離的，即公司股東并不直接管理或控制公司。為了適應(yīng)這種分離的潮流，各國公司法都加強了董事會的權(quán)力，同時，又為了防止董事會濫用權(quán)力并保護公司、股東及債權(quán)人的利益，立法也確立了監(jiān)事會的監(jiān)督機關(guān)地位，以與董事會相抗衡。監(jiān)事會是公司重要的監(jiān)察機構(gòu)，獨立地對公司董事和經(jīng)理的行為進(jìn)行監(jiān)督。我國立法機構(gòu)在權(quán)衡世界各國公司治理結(jié)構(gòu)利弊后，將監(jiān)事會引入公司治理結(jié)構(gòu)中。但是從實踐上看，我國上市公司監(jiān)事會并沒有充分發(fā)揮其作用，對董事會、經(jīng)理行為進(jìn)行監(jiān)督的成效并不明顯，從而使我國上市公司的治理存在較多的問題，這應(yīng)當(dāng)引起我們的重視和思考。

一、建立獨立監(jiān)事制度并優(yōu)化監(jiān)事會成員的來源和構(gòu)成，以增強監(jiān)事會的獨立性。獨立監(jiān)事可定義為在經(jīng)濟利益和人事關(guān)系廠獨立于上市公司、上市公司經(jīng)營管理者和上市公司控股股東之外的外部監(jiān)事，不擔(dān)任本公司除監(jiān)事外的其它職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的監(jiān)事。引進(jìn)獨立監(jiān)事，能在內(nèi)部監(jiān)事的原有框架內(nèi)起到獨立行權(quán)的示范作用，再輔以有效的相互監(jiān)督機制，能較好的解決監(jiān)事會的獨立性問題，從整體上促進(jìn)我國監(jiān)事會監(jiān)督機制的完善。在具體制度的設(shè)計上，獨立監(jiān)事的資格可參考美國獨立董事的任職資格以及臺灣、澳門的有關(guān)做法，獨立監(jiān)事不能與公司董事、經(jīng)理有“重要關(guān)系”，即不應(yīng)是公司的雇員或前雇員，亦不能為公司股東；不應(yīng)是上述人員配偶、三代以內(nèi)的血親或姻親；不應(yīng)與公司之間存在直接或間接的超過一定數(shù)額的交易關(guān)系；不應(yīng)是為公司服務(wù)的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、證券公司、證券咨詢機構(gòu)的職員；獨立監(jiān)事應(yīng)有至少三年從事商務(wù)、法律或財務(wù)的工作經(jīng)驗。獨立監(jiān)事必須由股東大會選舉，不得由董事會任命。要保證獨立監(jiān)事的監(jiān)督，就要確保獨立監(jiān)事在監(jiān)事會中的強勢地位，即獨立監(jiān)事應(yīng)占監(jiān)事會成員的半數(shù)以上。獨立皿事除享有普通監(jiān)事的職權(quán)外，還應(yīng)有獨立的特殊權(quán)力，如公司的利益沖突交易必須向監(jiān)事會公開，并得到多數(shù)獨立監(jiān)事的批準(zhǔn)。獨立監(jiān)事人選可以暫考慮以下三種類型的人才：一是從大公司、政府退下來的經(jīng)營管理方面的人才；二是則會(含會計、審計、資本運營)、律師等方面的專業(yè)人才；三是具有行業(yè)專業(yè)知識的技術(shù)人才。

監(jiān)事會的主要職能是要以財務(wù)監(jiān)督為中心，檢查和監(jiān)督公司董事和經(jīng)理層的決策與經(jīng)營管理行為，維護公司和包括全體股東在內(nèi)的公司各相關(guān)利益方的利益。早在1996年1月，中國人民銀行、國家經(jīng)貿(mào)委、國家國有資產(chǎn)管理局就聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于銀行向企業(yè)監(jiān)事會派出監(jiān)事任職資格的審查辦法》。這項措施的實行既可增強監(jiān)事會的獨立性，又可改變銀行消極參與公司治理的局面，也改善了銀企關(guān)系中由于信息不對稱而產(chǎn)生的道德風(fēng)險問題。另外，上市公司的監(jiān)事會成員中，代表大股東的監(jiān)事數(shù)量和比例應(yīng)有限制，而應(yīng)相應(yīng)保證在一般法人股股東及社會公眾股股東中選舉產(chǎn)生的監(jiān)事數(shù)量。在社會公眾股股東中應(yīng)盡量推舉擁有律師、會計師資格的股東作為監(jiān)事候選人，并提交股東大會通過。這樣產(chǎn)生的擁有專業(yè)知識的社會公眾股股東充當(dāng)?shù)纳鲜泄颈O(jiān)事，可以在一定程度上阻止控股股東和經(jīng)營者相互勾結(jié)，侵占中小股東利益。

為了加強監(jiān)事會的獨立性，除了按上述方案調(diào)整監(jiān)事會成員的來源和構(gòu)成外，還應(yīng)解決監(jiān)事會成員的選任辦法、薪酬和活動經(jīng)費的問題。監(jiān)事成員的選任和薪酬決定可遵循代表誰的利益就由誰選任和決定薪酬的原則，如代表國家股利益的監(jiān)事由相應(yīng)級別的組織部門選派，其考核與報酬由派出部門進(jìn)行和決定；代表職工利益的監(jiān)事由職工大會選舉產(chǎn)生，其考核與報酬由職工大會進(jìn)行討論，并授權(quán)工會執(zhí)行；代表社會公眾股股東利益的監(jiān)事由股東大會與流通股股東選舉產(chǎn)生，其考核與報酬由股東大會進(jìn)行和決定：代表債權(quán)人(如銀行)利益的監(jiān)事由相應(yīng)的債權(quán)人選派，其考核與報酬由選派方進(jìn)行和決定。監(jiān)事會聘清外部審計等活動所需經(jīng)費應(yīng)單獨編制預(yù)算，由股東大會通過后，直接撥付。這樣改造過的擁有專業(yè)知識的上市公司收事會，擁有適合其職能要求的監(jiān)事會成員的來源與構(gòu)成，同時具有獨立性、代表性和內(nèi)部的制衡性。不但能及時發(fā)現(xiàn)上市公司中可能存在的問題，更具備了對權(quán)力過于集小的董事會及其成員有監(jiān)督制約的權(quán)利平衡作用。

二、修訂相關(guān)立法，擴大監(jiān)事會的權(quán)力，并明確監(jiān)事會的職權(quán)，賦予監(jiān)事會有可操作性的實質(zhì)上的監(jiān)督權(quán)。在公司中設(shè)立監(jiān)事會的根本目的就是構(gòu)建一套權(quán)力制衡機制，但這必須以監(jiān)事會擁有強有力和具有實質(zhì)意義的權(quán)力為基礎(chǔ)和前提。我國借鑒大陸法系國家公司法建立的監(jiān)事會機構(gòu)制度在具體條文上進(jìn)行了改變，如在德國公司法中，監(jiān)事會有權(quán)聘任和解聘螢事和經(jīng)理、有權(quán)監(jiān)督董事會的業(yè)務(wù)經(jīng)營等等。我國公司法并沒有賦予監(jiān)事會上述權(quán)力，而主要賦予了對董事、經(jīng)理違法違章行為和損害公司利益的監(jiān)督權(quán)，這些都是從消極方面的監(jiān)督權(quán)，而缺少從積極方面的職權(quán)賦予。因此，為重塑監(jiān)事會在公司中的監(jiān)督權(quán)力中心地位，可以進(jìn)一步借鑒《聯(lián)邦德國股份公司法》和《法國商事公司法》，從以下方面嘗試擴充監(jiān)事會的權(quán)力：將部分監(jiān)事的提名權(quán)交給監(jiān)事會；監(jiān)事會可代表公司起訴違法董事和高級管理人員：財務(wù)報告由董事會編制后交監(jiān)事會審核并由監(jiān)事會提交股東大會審議等等。

我國《公司法》對監(jiān)事會的職責(zé)采取歸納法提示，沒有對具體事項的規(guī)定，這不利于監(jiān)事發(fā)揮監(jiān)督作用，履行監(jiān)督職責(zé)，從而導(dǎo)致監(jiān)督形式化和表面化。所以應(yīng)該對應(yīng)公司董事會的職權(quán)和經(jīng)理的職權(quán)，明確監(jiān)事會的具體監(jiān)督事項：(”對企業(yè)投資、貸款擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易、產(chǎn)權(quán)變動、財務(wù)預(yù)決算、重大項目招投標(biāo)等重大決策事項，監(jiān)事會要監(jiān)督?jīng)Q策的合法性與公正性，及時發(fā)現(xiàn)問題，提出意見，防止有損公司和股東利益的決策行為發(fā)生；(2)定期審閱公司財務(wù)報表和會計賬目并刊以隨時檢查或調(diào)查公司業(yè)務(wù)及則務(wù)狀況，視情況約公司董事、經(jīng)理談話，聘請會計師事務(wù)所審計和出具監(jiān)事會專項報告：(3)對于董事、經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)違反法律、法規(guī)或公司章程的行為，或者其行為損害公司利益時監(jiān)事會和監(jiān)事有權(quán)制止，并要求予以改正；(4)對董事會和經(jīng)理的工作報告發(fā)表監(jiān)事會審查意見：(5)在公司章程中根據(jù)本公司情況明確規(guī)定監(jiān)事會職權(quán)。

最后，配合增強監(jiān)事會獨立性，擴大和提升監(jiān)事會成員來源和結(jié)構(gòu)的建議，應(yīng)當(dāng)以立法形式對上市公司監(jiān)事會各方成員的比例做出具體規(guī)定，以保證如前所述的監(jiān)事會成員來源和結(jié)構(gòu)得以真正實現(xiàn)。

三、提高監(jiān)事會成員的素質(zhì)，使得監(jiān)事會具備充分行使其職權(quán)的能力。監(jiān)事會成員的專業(yè)素質(zhì)是監(jiān)事會進(jìn)行有效監(jiān)督的基本條件之一。所以盡管我們在前文已從不同側(cè)面提及要提高監(jiān)事會成員專業(yè)素質(zhì)，在這里還是要做進(jìn)一步強調(diào)。監(jiān)事應(yīng)具有較高的政策水平、專業(yè)素養(yǎng)和業(yè)務(wù)能力，包括：要熟悉公司運行程序和規(guī)章制度，掌握投資、會計、審計和法律等方面的知識，并具有高尚的職業(yè)道德、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ髯黠L(fēng)和嚴(yán)格的自律精神。當(dāng)前，我國上市公司監(jiān)事不力的根本原因之一就是監(jiān)事嚴(yán)重缺乏上述專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德。為此，必須對監(jiān)事會成員的資格和專業(yè)素質(zhì)作出明確的規(guī)定，推行監(jiān)事任職資格制度，嚴(yán)格按照《公司法》和《上市公司章程指引》中有關(guān)監(jiān)事任職資格條件的規(guī)定，選配有真正勝任能力的監(jiān)事，堅決杜絕榮譽性、養(yǎng)老性任職，以及不善經(jīng)營管理者易位性任職等現(xiàn)象。同時，應(yīng)建立監(jiān)事資格考試與培訓(xùn)制度，組織監(jiān)事后續(xù)教育和經(jīng)驗交流，建立監(jiān)事人才庫，以便公司可以隨時獲得符合監(jiān)事資格條件的人選。

綜上所述，當(dāng)我們從監(jiān)事會成員的構(gòu)成和來源上加以調(diào)整，并不斷提高這支隊伍的專業(yè)素質(zhì)，賦予更強有力和更具實質(zhì)意義的監(jiān)督權(quán)力后，使之具有應(yīng)有的獨立性、實質(zhì)上的監(jiān)督權(quán)及有效的監(jiān)督能力，必定會讓我國上市公司的監(jiān)事會的現(xiàn)狀大為改觀。隨著我國現(xiàn)代公司制改革的深入，股權(quán)結(jié)構(gòu)的合現(xiàn)改善，經(jīng)過如上改進(jìn)的監(jiān)事會，——定能在公司治理中真正發(fā)揮應(yīng)有的監(jiān)督作用。