論獨立董事激勵和約束機制的建設

摘要：獨立董事制度是公司治理的一項重要舉措，而獨立董事制度的本質是經理人，恰當的激勵和約束機制是確保獨立董事有效性的重要因素。文章針對目前我國獨立董事制度存在激勵模式單一、缺乏與報酬有關的制度、報酬水平太低、缺乏約束機制、激勵與約束機制低效等問題，提出改革當前獨立董事的薪酬支付體制、建立保險保障制度、建立個人信譽及社會評價體系、完善法律約束機制、培育獨立董事市場等措施建設我國獨立董事的約束和激勵機制。

關鍵詞：獨立董事激勵約束001年8月中國證監會發布《關于在上市公司中建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱(《指導意見》)，標志著獨立董事制度在中國登陸。2006年1月1日實施的《中華人民共和國公司法》第132條規定“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定。”明確了獨立董事的法律地位，但目前，我國獨立董事制度尚處在創立階段，從近幾年獨立董事制度的實施效果來看，獨立董事在提高公司決策水平和能力方面起到了一定的作用，但他們制衡公司控股股東權力和防范公司內部人控制的作用并沒有完全發揮出來。很多學者把獨立董事制度效果不佳的原因歸結于我國獨立董事制度存在缺陷，筆者認為，其根源在于獨立董事的激勵與約束機制不完善。要有效地發揮獨立董事作用，需要完善獨立董事制度，而激勵與約束制度的完善是問題的核心。

一、獨立董事制度的本質

謝德仁(2004)指出，當董事和董事會實質擁有企業剩余控制權時，獨立董事和內部董事都是企業的經理人，董事會就是企業的管理層，董事(董事會)與股東之間存在著實質的代理關系和代理問題。因此，作為經理人的獨立董事，其本身首先是代理問題的一部分，只有在其與股東之間的代理問題得到較好解決之后，獨立董事才有可能成為一種有效的公司治理機制。

根據委托代理理論，受托人(代理人)應受委托人之托，為委托人的利益最大化行事，但實際上，由于“經濟人”的自利性，委托人與受托人之間利益有時并不一致，他們之間的效用(偏好)、資本’(能力)、產權和信息差異就會存在不同甚至不相容。代理成本就是指這種基于委托與受托人之間的利益差異，受托人為自己利益計算而給委托人造成損害產生的成本費用。董事的偷懶動機、搭便車行為與經常發生的道德風險就是這一成本費用的外在表現形式。獨立董事制度確立的初衷就是為了監督制約一般董事的偷懶、搭便車與道德風險，從而降低其代理成本。但獨立董事制度也同樣存在著代理成本。獨立董事也是“經濟人”，也會有自己的利益打算，同委托人之間亦有利益、偏好的差異，其獨立性亦不能完全改變這一現實。這就決定了獨立董事偷懶、搭便車與發生道德風險存在的可能性很大，因此獨立董事同樣需要激勵與約束，以降低其代理成本，使確立的獨立董事制度成為有效率的安排。有效的激勵與約束機制的生成需要進行適當的權利和義務的配置。有效的激勵來源于確定的權利和利益。為此，首先應給予獨立董事較高的報酬，使其有動力為公司努力工作，發揮自己的作用，而不是敷衍了事、偷懶或搭便車。同時，需要以相應的義務與責任來嚴格約束獨立董事的行為。在沒有設置獨立董事傳統的我國，獨立董事制度功能的發揮、價值的實現關鍵要靠系統完備的權利義務配置體系對獨立董事的激勵與約束。這一點會在不斷前行的我國獨立董事制度實踐中得到更加充分的體現。這也是我們目前最迫切需要深入研究并結合實際情況加以解決的問題。

二、我國對獨立董事激勵和約束的現狀

從我國目前情況來看，我國對獨立董事的激勵和約束存在以下問題：

1、獨立董事的激勵模式單一

在國外，對獨立董事的激勵主要來源于聲譽機制和報酬機制等。然而，由于我國信譽市場尚未形成，還沒有評價獨立董事的中介機構，難以評價獨立董事的個人能力、操守和盡職程度，獨立董事的個人能力、素質得不到社會的認同，導致了聲譽激勵達不到應有的效果。

2、缺乏與報酬有關的制度

中國證監會在《指導意見》中指出：“上市公司應當給予獨立董事適當的經濟補償。獨立董事津貼的標準應當由董事會制定預案，由股東大會審議通過，并在公司年報中披露。”這里既沒有規定獨立董事津貼的發放形式，也沒規定具體的發放標準，缺乏實施細則，從而使上市公司無法可依。

3、報酬水平太低

按照目前我國上市公司獨立董事津貼的支付方式，大體上有兩種類型，即津貼和“車馬費”。被聘為獨立董事的人，一般都是專家，他們的時間價值比較高。同時，獨立董事還必須對其在公司董事會中所發表的意見負有法律責任，承受著相對較高的風險。由于現有的觀念和制度，獨立董事的津貼和報酬太低，低的收益和回報同所承擔的風險、責任不對稱，使許多獨立董事采取規避風險的態度，在行為上偏于謹慎和保守，難以實現通過外部力量加強公司決策準確性的目的。

4、缺乏約束機制

理論上，獨立董事要對全體股東的利益負責，但獨立董事作為代理人，與企業經營者一樣，可能利用自己的職位以權謀私，或者不負責任地行使職權。在現實生活中，缺乏對他們有效的監督或制約，這與他們肩負的關系企業經營的重大責任不相適應。當獨立董事參與的決策出現重大失誤時，沒有明確的依據對他們追究責任。

5、激勵與約束機制低效

激勵與約束是保證獨立董事勤勉工作的基本措施，但獨立董事的委托人一全體股東實質上是一個虛擬的委托人，不可能對獨立董事進行激勵和約束。控股股東由于掌握了對獨立董事的任免權，成為事實上的委托人。這種委托主體錯位、被監督人選聘和管理監督人，實質上是經營層“自己監督自己”的怪現象，必然導致對獨立董事的激勵與約束機制的低效。目前，我國對獨立董事還未有完善的考核與激勵機制，薪酬由企業支付，年度薪酬總額固定，與其勞動強度及質量沒有多大關系，僅靠自身的道德修養來行使職能。顯然，對獨立董事的激勵不足與約束軟化的現象同時并存，極大地影響了獨立董事制度的有效性。

綜上所述，我國在獨立董事激勵和約束機制的建設上還不完善，導致獨立董事沒有參與決策的積極性和責任感，建立獨立董事制度以完善上市公司治理結構、提升經營業績的意圖沒有實現。

三、建立健全我國獨立董事激勵和約束機制

1、改革當前獨立董事的薪酬支付體制

當前獨立董事的薪酬支付主要采用固定薪酬制，且并沒有一個完善的支付標準。從經濟學角度分析，固定薪酬制只有在信息對稱條件下才能發揮作用，而在信息不對稱條件下，固定薪酬制必然導致獨立董事的道德風險行為。目前還有一種比較流行的思路是對獨立董事采用股票期權的激勵方式，筆者認為不妥。首先，股票期權的激勵作用依賴發達的資本市場，而我國目前并不具備這一前提條件；其次，股票期權的薪酬方式相當于為獨立董事的薪酬中加入一個變量，使其薪酬與公司業績掛鉤，這本身是與獨立董事的獨立性相違背的。

鑒于我國資本市場的限制，結合外國上市公司激勵機制的成功經驗，可以實行延期支付計劃。所謂延期支付計劃，是指公司將管理層的部分薪酬，特別是年度獎金、股權激勵收入等按當日公司股票市場價格折算成股票數量，存入公司為管理層人員單獨設立的延期支付賬戶。在既定的期限后或在高級管理人員退休以后，再以公司的股票形式或根據期滿時的股票市場價格以現金方式支付給激勵對象。延期支付計劃和股票期權的區別在于在期權模式下，如果股票價格上升，激勵對象可以行權；但如果股票價格下跌，則受益人可以放棄行權來保證自己的利益不受損失。延期支付的激勵對象只有通過提升公司的業績，促使公司股價上升來保證自己的利益不受損失。實施延期支付，可以激勵獨立董事考慮公司的長遠利益的決策，以免經營者行為短期化。延期支付收益與公司的業績緊密相連，因此獨立董事必須關注公司價值。只有股價上升，才能保證自己日后的利益不受損害；而事先簽訂的契約可以規定，如果獨立董事工作不力或者失職導致企業利益受損，可以減少或取消延期支付收益進行懲罰。該方法可以在對獨立董事進行有效激勵的同時保持其獨立性。

在具體操作中，要加強對延期支付的方式的管理，使得獨立董事薪酬是否授予以及授予的數量不完全由公司內部管理者或大股東決定，而是建立在對獨立董事績效考核的基礎上。考核標準的設定、實施由專門的機構進行，以此弱化獨立董事與企業內部人的經濟聯系，從而保證獨立董事的獨立性。

2、建立保險保障制度

隨著我國上市公司民事責任賠償制度——尤其股東訴訟制度的逐步建立，獨立董事的風險逐漸增大。獨立董事的職業風險是指獨立董事在履行職責過程中可能遭受到的損失、威脅。從公司層面來看，獨立董事的風險主要包括公司信息不對稱所造成的風險以及企業經營不善所造成的風險；從個人層面來看，獨立董事的職業風險主要包括因專業水平欠缺和判斷失誤所造成的風險以及獨立董事瀆職所造成的風險。作為獨立董事，其個人承受能力總是有限的，如果沒有風險防范機制、轉嫁機制來分散和化解風險，獨立董事為了逃避責任，會在董事會中隨大流，消極工作。目前，國際通行做法是建立董事保險制度，由公司為獨立董事購買董事責任保險，就除欺詐和故意以外的事項免除獨立董事個人的訴訟和賠償風險，以消除獨立董事采取行動時的顧慮。而我國的保險市場正處于發展初期，此類險種還沒有推出。各保險公司應加快該險種的研發工作，適應市場的需要。

3、建立個人信譽及社會評價體系

所謂聲譽是指一個組織或個人獲得社會、公眾信任和贊美的程度，通常由知名度、美譽度和信任度構成。法瑪(Fama)的研究結果表明，當聲譽機制比較完善時，獨立董事必須努力維護并能夠勝任其作為企業監督人的聲譽。這個研究結果已得到廣泛承認，并成為獨立董事制度能夠有效運作的重要解釋。在西方發達國家，存在著對公司高級管理人員和董事的業績進行獨立評估的中間機構，定期發布評估結果，供各公司參考，從而建立起一套完善的個人聲譽體系。借鑒西方發達國家經驗，筆者建議成立全社會范圍內的獨立董事評價體系，當前條件下可試行成立獨立董事協會，其主要任務是建立協會成員必須共同遵守的職業道德規范，彌補法律制度安排的不足；用道德的力量規范獨立董事的行權方式，促使獨立董事遵守客觀、公正、獨立的執業原則；明確獨立董事責任，提高獨立董事執業水平；建立獨立的董事評價體系，將獨立董事的聲譽與執業業績掛鉤，并在獨立董事的資格培訓、業務交流、自我管理等方面發揮作用。

4、完善法律約束機制，明確獨立董事應承擔的義務和責任

新修訂的《公司法》規定上市公司必須設立獨立董事，確定獨立董事的法律地位，但是對其應承擔的義務和法律責任規定不明確。建議進一步明確、強化獨立董事的責任，如將獨立董事的作用、責任、義務、任職資格、選聘程序及同監事會的關系補充到《公司法》中。其次，應在民法領域內進一步明確規定獨立董事的民事責任和刑事責任，如當獨立董事在董事會議上的作為給公司或中小股東造成損失時，獨立董事和董事會其他成員一樣要承擔連帶民事賠償責任。只有用法律約束，獨立董事的義務才能得到切實的履行，而潛在的法律責任威脅，將會極大地督促獨立董事履行應盡的職責。

5、建立市場約束，培育獨立董事市場

獨立董事的工作積極性受多方面因素的影響，其中獨立董事的職業化市場是否建立和完善是較有影響的因素。通過建立完善的獨立董事人才市場，可減少獨立董事履行職責的障礙，提高獨立董事工作的有效性，并提高獨立董事行使監管職能的積極性。筆者認為，建立一個素質優良的獨立董事隊伍和一個健全有效、完全按照市場機制運作的獨立董事人才市場，可以從以下方面著手：首先，實行開放式的獨立董事資格認證制度和獨立董事與上市公司雙向選擇制度，鼓勵有序競爭。其次，設立獨立董事人才庫，建立獨立董事的誠信檔案。人才庫資料可全國聯網查詢，上市公司聘任獨立董事必須在人才庫中選擇。管理部門對獨立董事進行考核的結果記入誠信檔案，在這樣的約束下，獨立董事將能更好地履行職責。第三，加強有關獨立董事的信息披露。一是有關獨立董事的基本信息(姓名、年齡、所處的現有全部職位及服務時間等)二是獨立董事是否持有公司股份及其它利益關系；三是未來可能引起利益沖突的信息。獨立董事強制信息披露制度，有助于提高市場透明度，保障股東的知情權，加強社會監督，也會幫助上市公司的股東判斷獨立董事是否能夠獨立、有效地對公司的運作進行監控。

綜上所述，通過構建具有全方位獨立內涵的獨立董事的激勵與約束機制，能有效解決目前我國面臨的獨立董事功能失效的困境，達到獨立董事權、責、利的統一，調動起積極性，確保起監督職能的有效發揮。

(作者單位：福建財會管理干部學院)

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