Ｉｎｔｅｒｎｅｔ對特許經營商標權保護的影響

一、 特許經營中商標權的一般保護方式

1． 商標權是特許經營中的核心知識產權之一。特許經營是指特許者將自己的商標、產品、技術、經營模式等以特許經營合同的形式授予被特許者使用，被特許者在特許者統一的業務模式下從事經營活動，并向特許者支付相應費用。從知識產權角度看，其特點在于對特許者擁有的商標、技術、經營訣竅、店面陳設等知識產權組成的特定商業模式的復制。

商標權是特許經營核心的知識產權之一，特許商標是特許者品牌形象的直接載體。特許者通過商標等知識產權的特許使用，基本不需資金投入，從而實現低成本迅速擴張。加盟者使用特許者的商標，享用特許者的品牌優勢，降低了時間成本和創業風險。能否有效保護特許經營中的商標權對特許經營成功與否至關重要。

2． 特許經營中商標權的一般保護方式。注冊和維護特許商標是特許者開拓市場的第一步。因為商標采取分類注冊和保護的原則，一些特許者往往在全部類別的商品和服務上注冊防御性商標。又因為商標權具有嚴格的地域性，對從事國際特許經營的特許者來說，需在多個國家和地區進行注冊。

特許者與被特許者通過特許經營協議明確權利義務關系。特許商標的授權使用是特許經營協議的重要內容。為在商標權遭受侵犯時能夠及時獲得有效的司法救濟，一般特許經營協議中都規定被特許者須在侵權訴訟中給予特許者全力協助，以保障整個特許網絡的共同利益。

二、 Internet對特許經營中商標權的影響

1． 鏈接對特許經營商標權的影響。鏈接是指使用超文本標志語言編輯包含標記指令的文本文件，在兩個不同的文檔或同一文檔的不同部分建立聯系，使訪問者可以通過一個網址訪問另一個網址的文件或通過一個特定欄目訪問同一站點的其他欄目。設鏈者的網頁上會有鏈接標識來指明此處可產生一個鏈接。設鏈者如將特許者的商標做成鏈接標識，使自己的網站與特許者的網頁相聯系，會導致用戶誤認為該網站屬于特許者或經授權的被特許者。設鏈者還可通過深度鏈接，繞過另一網站的主頁，直接鏈接到另一個網站的其他材料。特許者的網站一般會在首頁顯著位置標明特許經營的商標，如果設鏈者采用深度鏈接的方式，繞過特許者網站首頁而直接顯示其他頁面的內容，可能會構成對特許者商標的淡化，從而影響到特許商標在公眾中的知名度。

2． 元標識符對特許經營商標權的影響。元標識符是超文本標志語言中的一種指令，它植入網站源代碼中用來吸引讀者并可與搜索引擎相結合，以便網絡使用者搜索含有相關資料的網站。元標識符隱藏在網頁的源代碼中，網絡使用者在網頁上看不到元標識符中所記載的文字。有些網站經營者在自己的網頁中故意插入不相關的馳名商標作為元標識符，使用戶產生誤解并打開該網頁，以增加網站的訪問量，為其帶來更多的廣告收入，或是插入競爭對手的商標作為自己的元標識符，企圖將競爭對手的潛在客戶挖過來。因特許商標一般具有較高知名度，被其他網站用作元標識符的可能性相對較大。特許經營的競爭者也可以付費給搜索引擎，通過元標識符，使上網者在搜索特許者商標時展示競爭者的廣告。特許者商標關鍵詞在網頁中出現的次數越多，以其作為元標識符的網頁在某些搜索引擎搜索結果列表中的排列就越靠前，甚至可能導致其他網頁取代特許者的網頁排列于搜索結果列表的第一位。

這種商標侵權形式，在國內尚未引起足夠重視。如競爭對手以特許者的商標作為元標識符從而構成虛假宣傳或消費者誤認的，特許者可以運用《反不正當競爭法》的相關規定追究其侵權責任。

3． 域名對特許經營商標權的影響。域名是網絡用戶相互聯系且可由計算機識別的一系列符號，作用是確定網絡地址。企業域名與商標都屬于商業標識，都體現商業利益和商譽。域名與商標的權利沖突表現為域名權與在先商標權的沖突，以及商標權與在先域名權的沖突。就特許經營來說，前一種情況發生較多。

特許商標一般都有較高知名度，但不一定都是馳名商標。在域名與商標權糾紛中，普通商標與馳名商標受到的法律保護不同。

（1）域名與普通商標的權利沖突。域名具有唯一性和非顯著性，而注冊商標具有地域性和顯著性。商標的顯著性不允許在同一區域內的其他人將相近似的標識也注冊成商標，域名則對文字相似性沒有要求。商標實行分類保護原則，同一商標可以在不同種類商標中分別得到注冊，為不同權利人所有。而域名的唯一性決定了在同一頂級域名之下只能有一個權利人的商標以域名注冊。普通商標權人只能禁止他人在同類或類似商品上使用與其注冊商標相同或類似的商標，普通商標權并不能自然延伸到域名領域。域名的注冊與使用不以現實中是否存在與之相同或相似的商標為限，除非域名的申請注冊被認定為濫用行為。

惡意注冊與使用域名是構成上述濫用行為的必備條件。這種惡意可根據以下證據認定：為營利向該商標或服務標志的所有人，或其競爭對手允諾出售、出租或轉讓該域名；為營利，通過引起與指控人的商標或服務標志的混淆，試圖將用戶吸引到域名持有人的網站或其他在線地點；該域名注冊是為了阻止該商標或服務標志所有人在相應的域名中反映該標志；該域名的注冊和使用是為了攪亂某競爭者的商業。

可見，并非所有將他人商標注冊成域名的行為都是濫用行為，特許者擁有了普通商標權，并不等于擁有了將其注冊為域名的獨占權。

（2）域名與馳名商標的權利沖突。許多特許商標是馳名商標，有極高的商業價值。《巴黎公約》確定對馳名商標給予特殊保護的原則。我國《馳名商標認定和保護規定》也規定經過注冊的馳名商標專用權的保護范圍應擴大到非類似商品。

將與特許者馳名商標相同或相似的名稱注冊成為域名使用，極易使公眾誤以為該域名的所有人為特許者，從而訪問該網站。這種“搭便車”的行為使特許者馳名商標的顯著性降低，導致該商標的淡化，并阻止了特許者將其馳名商標以最簡潔方式用于域名注冊，降低了特許者馳名商標的無形價值。域名注冊人無償占有特許者馳名商標的商譽，誤導欲訪問特許者網站的客戶進入其網頁，以增加其網站的訪問率，為自己謀得不當利益。這必然給特許經營系統帶來不利影響。所以，未經許可把特許者的馳名商標注冊為域名，無論是出于何種目的及注冊后是否對該域名作了商業性使用，都應被認定為侵權。

三、 Internet環境下特許者保護商標權的對策

1． 采取相應的技術措施。鑒于目前很多網絡環境下的商標侵權糾紛還無完全定論，特許者需要自己采取一些技術防護措施，變化網頁的電子地址是其中的一種，如果特許者不希望自己內層網頁被其他網站越過主頁而進行深度鏈接，可以采取此方法。這種方法的原理就是將主頁的電子地址代碼不變，而將內層網頁的電子地址代碼隔一段時間變換，這樣就使其他網站做深度鏈接困難，至少他們每隔一定時間就要重新鏈接一次，否則他們較早時間做的鏈接就將全部“斷線”。

2． 將特許商標注冊成為域名，使得商標、域名緊密結合。特許者應及時以自己

的商標注冊域名，如果系馳名商標，最好注冊多個近似的域名，增強防御能力。除注冊通用頂級域名外，特許者應當將其商標在開展或計劃開展特許經營業務的國家或地區注冊國碼頂級域名。欲通過特許經營方式在國內進行商務拓展的電子商務網站應及時將英文的域名和中文的域名注冊為商標。

3． 申請馳名商標認定。馳名商標可以獲得特殊和擴大保護，特許者應當根據特許經營開展地的法律規定，主動申請馳名商標認定。

各國認定馳名商標的權利機構并不一致，國際上比較通行的做法有三種：第一，由法官在案件的審判中，直接做出判定；第二，由民間機構評估認定；第三，由政府主管機關來認定。在我國，馳名商標由國家商標局、商標評審委員會或法院在個案處理過程中加以認定。

關于馳名商標的認定標準，《巴黎公約》規定：馳名商標具有地域性，即在該公約某一締約國的領域內成為馳名，且應具備三項充分必要條件：被該締約國主管機構認定；該商標已在該締約國注冊或使用；該商標所有人已有權享受包括優先權在內的權益。TRIPS進一步規定在認定某一商標是否馳名時，應考慮有關公眾對其知曉程度。我國《馳名商標認定和保護規定》進一步規定在認定馳名商標時應考慮該商標使用持續時間；該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍；該商標作為馳名商標受保護記錄及使用該商標的主要商品近三年的產量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區域等因素。

4． 在特許經營協議中設置相應條款。為規范被特許者在網絡上使用特許商標的行為，可以在特許經營協議中約定被特許者是否可以在因特網上使用特許商標及使用的方式。出于品牌聯合和控制的考慮，許多特許者往往選擇禁止他們的被特許者在網絡上使用其商標。如果特許者允許被特許者通過網絡使用商標，一個非常重要的問題是要規定在特許經營合同終止時終止這種使用。

5． 通過自己的網站進行相關公示和聲明。特許者可以通過自己的網站公示商標權的性質和特許授權使用狀況，讓作為網絡使用者中的潛在的客戶更充分了解本特許經營系統，增加對假冒者的辨別能力。

特許者可以在自己網頁上標明任何鏈接該網站的其他網站必須要同自己進行鏈接的許可談判或做出不允許鏈接的聲明。因現在還沒有具體的關于禁止鏈接的法律條文規定，這一方法是否必然有一定的法律效力是有爭議的。這種聲明是否構成一種契約基礎，也是值得推敲的，但至少起到對設鏈者的提醒作用。

參考文獻：

1．路海華，王承志．國際特許經營法律問題初探．寧夏社會科學，2004．（5）．

2．張乃根，符望．全球電子商務的知識產權法．上海：上海交通大學出版社，2004：189．

3．祝亞明．網絡域名使用與馳名商標保護．情報雜志，2003．（9）．

作者簡介：田力普，國家知識產權局局長、研究員、博士生導師；蔣玉宏，同濟大學經濟與管理學院博士生。

收稿日期：2006-01-04。