淺析知識產權證券化的風險與對策

摘 要：知識產權證券化作為知識產權與金融資本的有效融合，不但是重要的金融創(chuàng)新，而且對知識產權成果的轉化與知識經濟的發(fā)展也具有重要的現(xiàn)實意義。但是知識產權的無形性決定了知識產權證券化具有較高的風險，本文對知識產權證券化的風險進行分析并提出了相應對策。

關鍵詞：知識產權 資產證券化 知識產權證券化 風險 對策

知識產權證券化，作為資產證券化的縱深發(fā)展，自其出現(xiàn)之日起就廣受各界關注，世界知識產權組織（WIPO）更是將知識產權證券化形容為一個新的發(fā)展趨勢。所謂知識產權證券化，是指發(fā)起人將所具有知識產權的可預期現(xiàn)金收入（稱為基礎資產）組成資產池，轉移給一個特設載體（Special Purpose Vehicle， SPV），由其通過一定的結構安排，分離和重組知識產權的收益和風險并增強資產信用，轉化成由知識產權產生的許可使用費收益權擔保的可自由流通的證券，銷售給金融市場上的投資者。1997年，第一起知識產權證券化案例出現(xiàn)在美國，Prudential證券公司以搖滾明星David Bowie的唱片贏利為基礎，在股市上成功發(fā)行了價值5500萬美元的證券。在其后的短短數(shù)年時間內，知識產權證券化獲得了迅速的發(fā)展。據《From Ideas to Assets》書中記載的數(shù)據顯示，1997年當年的證券化交易總額就達到了3.8億美元， 98年交易總額有所回落，之后在99年又達到4.68億美元，2000年更是創(chuàng)下11.37億美元的好成績，最近可能已經超過20億美元。

國外實踐證明，知識產權證券化是一種有效、快捷、安全的融資方式，是知識產權未來收益的保險單。我國作為知識產權發(fā)展大國，專利申請總量已突破300萬件，數(shù)量躍居世界第一。然而我國的專利轉化率不足10%，嚴重制約了我國科技成果的產業(yè)化。因此，在我國大力推行知識產權證券化，讓金融業(yè)配合知識產權的產業(yè)需求，進而帶動整個知識產權的產業(yè)發(fā)展，具有十分重要的現(xiàn)實意義。然而在我國推行知識產權證券化面臨著諸多風險，本文對其風險進行了分析，并提出了相應對策。

一、 知識產權證券化的風險分析

雖然知識產權證券化整體框架與傳統(tǒng)的資產證券化基本類似，但由于其基礎資產是以著作權、商標權、專利權以及技術訣竅為核心的無形財產，這給知識產權證券化帶來了一些特有的風險。

1. 知識產權所面臨的侵權、訴訟或無效等法律風險影響知識產權證券化的成功

知識產權侵權行為能嚴重侵蝕知識產權證券化過程中的現(xiàn)金流，對知識產權許可的未來收入產生深遠影響。同時，為了保護證券化的知識產權，就必須把通過訴訟對抗侵權的計劃放在首位，則訴訟風險也直接影響到證券化的成功。另外，專利在證券化過程中還有可能被宣告無效。

2. 不可預料的技術進步與潮流變遷可能降低知識產權價值

首先，科技進步不斷加快，專利的無形折舊速度加大，并且有很大的隨機性，增加了證券化風險，使知識產權證券化的可行性降低。如在藥品專利證券化時，一項新專利的出現(xiàn)可能使證券化的專利價值減退甚至消失。

其次，流行趨勢變化和觀眾喜好改變，可能使一項原本暢銷的著作權產品（如唱片、書籍等）不再流行，這將使著作權價值減少或消失。

3. 評估專利產生的現(xiàn)金流存在著許多困難

知識產權證券化的成功依賴于被證券化的知識產權是否能產生足夠的現(xiàn)金流來支付證券的本息，因此專利產生的現(xiàn)金流必須是充分的、可預測的。但是與傳統(tǒng)資產相比，知識產權所產生的現(xiàn)金流較難預測：①知識產權未來現(xiàn)金流評估需要過去幾年收入的歷史數(shù)據，而知識產權缺乏系統(tǒng)的統(tǒng)計數(shù)據用以精確評估其未來的現(xiàn)金流；②侵權、訴訟以及不可預料的技術進步等不確定因素都會影響準確評估知識產權所產生的現(xiàn)金流；③大多數(shù)專利許可費都由入門費和提成構成這種結構，使量化現(xiàn)金流和確定現(xiàn)金流變動狀況更加困難，影響許可各方對基礎專利價值的評估；④專利評估仍是一個有待發(fā)展的領域，對專利評估辦法仍然存在爭議。

4. 知識產權證券化程序復雜、成本昂貴

知識產權證券化是個長期的過程，涉及金融及其他多個專業(yè)技術領域，需要專業(yè)的團隊共同協(xié)作，還需要組成恰當?shù)馁Y產組合。同時權利人及其法律關系相對復雜，專利證券化前進行的審慎調查比傳統(tǒng)資產證券化要復雜得多、昂貴得多。在設計證券化結構之前，交易主體與專利許可相關的所有包含權利義務的法律文件都必須進行詳細地審查，例如:擬證券化專利與其他相關專利的關聯(lián)性，與該專利相關的訴訟，可能造成專利侵權的公開資料，專利實施的有效性，被侵權的可能性等。同時知識產權高風險帶來的更高的信用增級要求也將增加證券化成本。

二、 化解知識產權證券化風險的對策

首先，對可證券化的優(yōu)質知識產權制定嚴格的認定標準。在證券化之前，應對知識產權進行實質調查和嚴格挑選，選擇能產生可預測的、穩(wěn)定的、可控現(xiàn)金流的優(yōu)質知識產權作為證券化對象。這需要一開始就對知識產權進行實質查證，組織技術專家對知識產權進行價值評估，聘請法律專家對其進行訴訟或無效的風險評估。對知識產權的選取可參照如下幾種標準：①現(xiàn)金流具有可預見性的知識產權。如選擇在現(xiàn)有條件下容易評估其變現(xiàn)價值的知識產權，這包括有過去收入歷史數(shù)據的知識產權，或擁有良好市場前景的知識產權。例如，美國十三種藥品專利證券化案例中有一種治療淋巴瘤的治癌藥品Rituxan。而當時依據美國瘤癥協(xié)會估計淋巴癌病人數(shù)將會上升。②現(xiàn)金流具有穩(wěn)定性的知識產權。如占有巨大市場份額、具有某種壟斷性的知識產權，其現(xiàn)金流無疑較為穩(wěn)定。如美國十三種藥品專利證券化案例中，發(fā)起人所選擇的藥品占有的市場份額不是第一就是第二或者是目前唯一可用的藥品。③現(xiàn)金流更具可控性的知識產權。選擇難以模仿和復制、擁有較好的風險屏障的知識產權，可以降低侵權可能導致的風險。例如前述案例中選擇了一種遺傳控制自然產生的蛋白質NeupogerJNeulasta，很難模仿，不侵犯Memorial Sloan Kettering公司的專利無法生產類似藥品。按照這些標準選取的知識產權風險無疑會控制在一個較低的水平。如果知識產權不具備上述標準，或者其價值在評估過程中可能產生疑問，那么就應該降低購買的對價。

其次，將多樣化的知識產權組合作為基礎資產，以資產組合降低資產無形性帶來的風險。單一知識產權的證券化是不安全的，知識產權組合能降低單一知識產權現(xiàn)金流不足的風險，同時通過規(guī)模經濟效應節(jié)約成本，抵銷證券化交易不菲的費用并獲取額外收益。首先，組建資產池的知識產權在種類上，應盡量多樣化，將金額、地域等分散的、包括專利使用收益、商標使用收益和版權使用收益等在內的知識產權資產，組成一個規(guī)模足夠大的資產組合，以避免同一種類的經濟波動或衰退影響資產債務人履行債務，降低投資者風險；其次，被許可人所在行業(yè)與地域應分散，從而能以某些行業(yè)或某些地區(qū)的經濟增長所帶來的收益補償其他行業(yè)或地區(qū)的經濟衰退所帶來的損失，增加證券化產品的抗風險能力。例如2003年美國13種藥品專利許可費證券化取得成功，一種重要因素就是被證券化的是一個多樣化的專利組合。而2000年美國耶魯大學專利（Zerit）許可費證券化案例就因為單一專利的抗風險性差，最終以失敗而告終。

第三，知識產權證券化合同內容必須規(guī)定詳盡，以防范風險。知識產權證券化前，所有包含權利義務的相關法律文件都必須進行詳細審查，為降低知識產權證券化的特有風險，可以考慮在合同中納入以下規(guī)定：首先，合同應納入證券化期間的知識產權管理條款，如知識產權年費由誰繳納，專利被侵權時由誰解決爭端或應訴，費用承擔及賠償款的歸屬，由誰對被許可人提供技術支持等等；其次，應明確知識產權證券化的發(fā)起人提供擔保的義務。這種擔保可以包括三個方面：①發(fā)起人應在合同中表明自己是知識產權的合法所有者并有權加以出售，在知識產權上沒有第三人權利存在。如果上述的陳述或保證不實，將使其承擔回購資產的義務；②發(fā)起人在專利轉讓合同中應有專利品質的擔保，一旦被轉讓的專利在證券化期間被訴侵權、無效，特設機構應該要求發(fā)起人回購或替換該專利；再其次，在合同中還可增加一個附加的限制條款，就是若萬一SPV無法維持債務履約保障倍數(shù)則視債務一次到期，必須立即向債權人償還本金。

第四，知識產權無形性導致的高風險性，決定了以知識產權為對象的證券化采用內部增級方式將無法抵償其風險，為了降低投資者風險，知識產權證券化應采用外部信用增級方式。

最后，為降低投資者的風險，知識產權證券化宜請權威信用評級機構對其發(fā)行的證券進行信用評級，在評級時應綜合分析以下多種因素:①知識產權組合的歷史收入以及影響未來現(xiàn)金流的風險因素；②知識產權在商業(yè)應用上是否多樣化；③被許可人的資信等級和經營狀況；④為證券化提供特定服務人員的從業(yè)經驗是否豐富；⑤發(fā)行債券的結構特點。 ⑥知識產權的侵權、訴訟、無效等風險。

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