保護女性就業(yè)權(quán)利的法律對策分析

近年來，隨著我國高等教育、職業(yè)教育規(guī)模的不斷擴大，大學(xué)畢業(yè)生的人數(shù)在逐年增多，其就業(yè)問題也成為了社會焦點問題。同時由于市場化的就業(yè)“雙向選擇”，女大學(xué)生在就業(yè)中受到歧視或差別對待的問題凸現(xiàn)出來。面對越來越多的女性在就業(yè)中受到歧視或差別對待的問題，本文通過對現(xiàn)行法律中女性就業(yè)權(quán)利的保護以及法律中存在的缺陷等方面進(jìn)行分析，針對現(xiàn)實情況，提出消除就業(yè)性別歧視、保護女性就業(yè)平等權(quán)的法律措施。

一、女性受到就業(yè)歧視的現(xiàn)狀

中國人民大學(xué)潘錦棠教授發(fā)布的《北京女大學(xué)生就業(yè)供求狀況調(diào)查》報告中指出，女性就業(yè)歧視確實存在。求職者本人對“女性就業(yè)難于男性”這一觀點都表示同意。并且，各地勞動部門對于本地勞動就業(yè)率的調(diào)查結(jié)果顯示，絕大多數(shù)女性尤其是女大學(xué)生表示自己曾在求職過程中遭遇性別歧視。例如，2002年江蘇省婦聯(lián)的一項調(diào)查顯示，80%的女大學(xué)生在求職過程中曾因性別原因遭到用人單位拒絕，其中34.3%的女生有過多次被拒絕的經(jīng)歷。性別成為女性求職就業(yè)中的首要的和最大的障礙。

當(dāng)前，許多企事業(yè)單位在招聘中，都或多或少地存在限制甚至排斥女性的現(xiàn)象：有的用人單位甚至明說只要男生；有的女博士只能與男碩士同等錄用，女碩士只能與男本科生同等錄用；有的女本科生因為找不到工作，只好硬著頭皮考碩士、考博士。女性在就業(yè)過程中受到歧視直接導(dǎo)致碩士、博士研究生報考人數(shù)逐年增加。近五年來，研究生報名人數(shù)每年以15%以上的增幅不斷上漲，且其中女性占絕大多數(shù)。這不僅增加了高等教育的負(fù)擔(dān)，也無法根本解決女性就業(yè)難問題。

當(dāng)前女性特別是女大學(xué)生就業(yè)難的問題愈演愈烈，而且由于男女就業(yè)比例失調(diào)，也會帶來家庭生活不穩(wěn)定、經(jīng)濟發(fā)展不均衡等社會問題。那么，究竟如何解決女性就業(yè)歧視問題，同時又可兼顧社會、用人單位的經(jīng)濟利益，成為當(dāng)下熱點問題。特別是在《中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法（草案）》向社會廣泛征求意見后，法學(xué)家、經(jīng)濟學(xué)家、求職者、用人單位等各方就“反對就業(yè)歧視”、“加強就業(yè)平等權(quán)保護”等方面提出了不同意見和建議。

二、現(xiàn)行法律保護存在的缺陷

其實，自80年代實行市場化的就業(yè)“雙向選擇”之后，女性在就業(yè)中受到歧視的問題就已經(jīng)浮出水面。為了解決女性在就業(yè)中遇到的不平等待遇，國家在近20年出臺了各項法律、法規(guī)和政策，都旨在保護我國婦女的就業(yè)平等權(quán)利。如憲法、勞動法、婦女權(quán)益保護法中有專門的內(nèi)容來保障婦女的平等權(quán)利。

但事實上這些法律、法規(guī)的保護在現(xiàn)實中并不都很到位，女性就業(yè)權(quán)利被侵犯、被歧視、受不平等待遇的現(xiàn)象仍在屢屢發(fā)生。 其原因就在于現(xiàn)行法律、法規(guī)、政策在保護婦女就業(yè)權(quán)利方面缺乏實效性。

1.法律規(guī)定缺乏可操作性

首先，《憲法》、《勞動法》、《婦女權(quán)益保障法》中對婦女享有與男子平等的勞動權(quán)利的保護，只做了原則性、口號性的規(guī)定，并沒有相應(yīng)地形成一整套具體的司法訴訟程序，對婦女勞動權(quán)利的保護無法落到實處；對于就業(yè)中存在的侵犯婦女權(quán)益的行為，缺乏懲處和補償?shù)臈l款規(guī)定，使這類案件“有違法行為，而無違法責(zé)任”，實際上得不到有效的處理。

另外，有些法律法規(guī)，例如《女職工勞動保護規(guī)定》，其中對婦女在勞動過程中的特殊生理保護，維護了婦女的利益。但同時這種保護又增加了婦女就業(yè)企業(yè)的負(fù)擔(dān)，增加了企業(yè)的勞動力成本，給婦女就業(yè)帶來了不利的影響，也就是說這類法律在保護婦女勞動權(quán)利的同時又限制了婦女就業(yè)權(quán)利的實現(xiàn)。

2.缺乏相應(yīng)的救濟途徑和機構(gòu)

法律規(guī)定，當(dāng)事人發(fā)生勞動爭議后，可以協(xié)商解決，也可以要求調(diào)解、仲裁或訴訟。但是，對于因受到就業(yè)歧視而沒有獲得勞動機會的女性求職者來說，因其并未與用人單位產(chǎn)生勞動關(guān)系，所以不適用以上救濟途徑。

同時，我國也沒有建立起與此相對應(yīng)的保障機制，缺乏有組織的、職責(zé)權(quán)限明確的、行之有效的對就業(yè)中歧視婦女的行為進(jìn)行監(jiān)督查處的管理辦法和管理機構(gòu)。而在美國，有一個專門負(fù)責(zé)解決就業(yè)歧視的機構(gòu)——平等就業(yè)委員會。誰如果認(rèn)為自己就業(yè)受到了歧視，可以以個人或團體的名義向該委員會提出申訴。

3.缺乏社會保障措施

由于女性有生育、操持家務(wù)等傳統(tǒng)“職能”，使追求“利潤最大化”的企業(yè)不愿接受這種“性別虧損”。并且我國政策規(guī)定，女性的生育費用、產(chǎn)假期間的工資、獎金由其所在單位支付；另外，由于政策規(guī)定婦女比男性要早退休5~10年，因此女性的福利支出要高于男性。在缺乏相應(yīng)的社會保障機制的情況下，出于經(jīng)濟效益考慮，這樣企業(yè)很自然地要考慮雇傭成本的現(xiàn)實，在哪怕條件相同的情況下更傾向于雇傭和提拔男性。

三、消除女性就業(yè)歧視應(yīng)采取的法律措施

針對以上問題，要從根本上解決女性在就業(yè)過程中遇到歧視的難題，真正保障女性勞動者的平等就業(yè)權(quán)，應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面完善我國現(xiàn)有的法律制度，以求消除就業(yè)歧視，保護就業(yè)平等權(quán)。

（一）健全就業(yè)政策與法規(guī)體系

要解決女性就業(yè)歧視的問題，最根本的措施是建立完善的符合社會實際的就業(yè)法規(guī)，也就是制定專門的《反就業(yè)歧視法》，以此為女性就業(yè)創(chuàng)造良好的社會環(huán)境，提供有力的法律保障。

然而，由于我國立法的機制與程序問題，制定反就業(yè)歧視專門法律在短期內(nèi)可行性不大。但是，今年3 月25 日人大常委會已經(jīng)公布《就業(yè)促進(jìn)法（草案）》，并向社會廣泛征求意見。為了能盡快以專門法律規(guī)定保護女性求職者的就業(yè)平等權(quán)利，筆者認(rèn)為應(yīng)爭取在就業(yè)促進(jìn)法中對消除就業(yè)歧視、保護就業(yè)平等權(quán)的問題進(jìn)行專章規(guī)定，其中應(yīng)包括以下幾項內(nèi)容：

1.明確“就業(yè)性別歧視”概念。以此來判別和認(rèn)定用人單位的行為是否屬于就業(yè)歧視。

2.限定舉證責(zé)任方。由于求職者與用人單位之間的舉證能力差距，筆者認(rèn)為，針對就業(yè)歧視的違法行為，不應(yīng)適用傳統(tǒng)的“誰主張、誰舉證”的舉證方式，而應(yīng)將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移到用人單位一方。

3.設(shè)定法律責(zé)任及懲處方式。應(yīng)明確規(guī)定發(fā)生就業(yè)歧視行為的用人單位的法律責(zé)任，并細(xì)化判定標(biāo)準(zhǔn)，具體懲罰、制裁條款。如規(guī)定處罰的種類、對受歧視者的賠償標(biāo)準(zhǔn)等。這不僅起到了預(yù)防發(fā)生就業(yè)歧視違法行為的作用，而且使就業(yè)歧視違法行為的制裁有了法律依據(jù)。

4.建立相應(yīng)的就業(yè)歧視訴訟制度，為受害者提供司法保障。如上所述，目前就業(yè)歧視并未納入勞動爭議的受案范圍，這既不利于保護勞動者合法權(quán)益，也會使憲法規(guī)定的勞動權(quán)得不到落實。沒有救濟的權(quán)利即沒有權(quán)利。為解決此問題，在《就業(yè)促進(jìn)法（草案）》第六十三條已有規(guī)定：“對于違反本法規(guī)定對求職者實施就業(yè)歧視的，求職者可以向勞動行政部門投訴，要求勞動行政部門進(jìn)行調(diào)查處理；也可以向人民法院提起訴訟。”這一條款很必要，應(yīng)該保留。

（二）加強勞動監(jiān)察制度

我們的勞動監(jiān)察部門在保護婦女勞動權(quán)益方面作了大量的工作，但是，以往的工作重心多集中于對已經(jīng)實現(xiàn)就業(yè)的女性的勞動安全衛(wèi)生保護方面進(jìn)行監(jiān)督檢查，對招聘廣告中、應(yīng)聘過程中公開的性別歧視現(xiàn)象并沒有進(jìn)行直接的干預(yù)，對于婦女在最初的就業(yè)過程中被歧視的現(xiàn)象也缺乏系統(tǒng)的監(jiān)控和處理機制。因此，我們需要有專門的機構(gòu)來加強對此類問題的監(jiān)督檢查。英美國家及我國香港地區(qū)就設(shè)有平等就業(yè)委員會，專門負(fù)責(zé)監(jiān)督、解決就業(yè)歧視行為的機構(gòu)。由于體制的不同，單純借鑒英美國家的經(jīng)驗，設(shè)立專門的平等就業(yè)委員會并不現(xiàn)實，但是，我們可以對平等就業(yè)委員會進(jìn)行“改造”，在各級、各地方勞動監(jiān)察部門中設(shè)立專門的檢查組。其職能就是專門對勞動就業(yè)市場的就業(yè)歧視問題進(jìn)行監(jiān)督、管理并負(fù)責(zé)處理就業(yè)歧視違法行為。

我國的勞動監(jiān)察部門在保護女性平等就業(yè)權(quán)利方面具有其他保護手段所不具備的優(yōu)勢，其可運用行政權(quán)力，高效、快捷地制止和糾正不法行為。同時應(yīng)該根據(jù)需要，加強有關(guān)政策和制度的建設(shè)，切實發(fā)揮勞動監(jiān)察部門在保護女性就業(yè)平等權(quán)方面的作用。

（三）完善社會保障體系

女性受到就業(yè)歧視很重要的原因之一是根據(jù)我國法律規(guī)定，用人單位要為女性的生育、哺乳等非生產(chǎn)行為提供生活保障，這樣的“負(fù)擔(dān)”不僅不能給用人單位產(chǎn)生經(jīng)濟效益，反而增加了用人單位的付出。女性的生育行為不僅僅屬于個人行為，更是對國家和民族有利的社會行為。女性生育行為的這種社會性，以及女職工因生育行為可能給自身勞動生涯帶來的各種勞動風(fēng)險，客觀上要求用人單位來承擔(dān)女職工的生育保險費用確實不公平。

因此，建立社會化的生育保險制度，將女性的生育、哺乳等行為納入社會保險制度中，減輕用人單位的負(fù)擔(dān)，使用人單位能夠在相對公平的前提下，準(zhǔn)確地評價男女求職者的勞動能力，有助于實現(xiàn)男女就業(yè)機會的平等，消除就業(yè)歧視。

總之，保護女性就業(yè)的平等權(quán)，是保障人權(quán)的重要方面，也是國家面臨的最緊要的問題之一。保護女性就業(yè)平等權(quán)需要將各種保護力量和保護方式系統(tǒng)化、制度化，形成社會合力。而法律的手段是最根本也是最強有力的，完善并落實我國保護女性就業(yè)平等權(quán)的法律法規(guī)制度，是重中之重。

（作者單位：1.廊坊職業(yè)技術(shù)學(xué)院；2.廊坊市農(nóng)電管理局）