《商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法》執行中遇到的問題及解決建議

[摘 要]本文從實踐操作的角度審視《商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法》，研究其執行中遇到的“近親屬”、“關聯自然人”等概念的界定問題，明確授信余額與實際使用的額度的不同含義，對非授信類的一般關聯交易和重大關聯交易的界定標準問題進行探討。提出關聯自然人應包括監事；明確授信余額的范圍；重新界定重大關聯交易；賦予監管部門“關聯交易豁免權”等修改建議。

[關鍵詞]內部人；關聯交易；授信；監管

[中圖分類號]F832.0 [文獻標識碼]A [文章編號]1009-2234(2008)01-0147-02

銀監會頒布的《商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法》(以下簡稱《辦法》)，于2004年5月1日起實施，《辦法》頒布幾年來，對商業銀行提高關聯交易管理水平，控制關聯交易風險起到了積極作用，是商業銀行關聯交易管理和風險監控的有效制度保障，但其在實施過程中存在一些值得關注的問題，需要深入思考探討。

一、在執行過程中遇到的問題

(一)“近親屬”的范圍較寬泛。《辦法》第七條規定，近親屬包括父母、配偶、兄弟姐妹及配偶、成年子女及其配偶、配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹的成年子女及其配偶。上述規定，將近親屬界定為三代以內直系血親及姻親，三代以內旁系血親及姻親，與刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法中近親屬的規定相比要寬泛許多。從立法原意來說，要禁止上述關聯自然人利用優勢地位在交易中得到優惠。但此寬泛的定義直接導致“近親屬直接、間接、共同控制或可施加重大影響的法人或其他組織”難以統計，并且該問題在一定程度上涉及個人隱私，尤其是那些有外籍高管層的銀行中，并且近親屬的統計只能通過各關聯自然人主動上報，統計的準確性難以掌握。

(二)“關聯自然人”的范圍較寬泛。按照《辦法》相關規定，關聯自然人的范圍十分寬泛。《辦法》第二章第七條規定，商業銀行的關聯自然人包括商業銀行的內部人(包括商業銀行董事、總分行高級管理人員、有權決定或者參與商業銀行授信和資產轉移的其他人員)；主要自然人股東；內部人和主要自然人股東的近親屬。在上述規定中，不但近親屬的范圍寬泛，且決定或參與商業銀行授信和資產轉移的人員眾多，銀行在授信審批需經過經辦客戶經理、公司銀行部經理、專業審貸官、所在分支行的分管行長和主管行長、總行專業審貸官及總行專家審貸會成員，如果將“參與”授信和資產轉移的所有人員及其近親屬都計算在內，統計的工作量非常大，人員變動、崗位輪換等原因，導致統計人員需要時時更新，操作難度很大。

(三)關于授信余額與實際使用的額度的不同。《辦法》第三十二條規定，對一個關聯方的授信余額不超過本行資本凈額的10%；對一個關聯法人或其他組織所在集團客戶的授信余額總數不超過本行資本凈額的15%，對全部關聯方的授信余額不超過資本凈額的50%。在實際操作中，商業銀行與關聯方發生的關聯交易主要為授信業務，其中涉及“授信額度”、“授信使用額度”、“授信未使用額度”等基本概念。商業銀行往往由于營銷的需要，可能授予一個企業或者集團十分巨大的授信額度，但這個額度并不是實際使用的信用額度，企業或集團在這個額度下的每筆具體貸款都要經由銀行二次審批，大多數情況下，這個授信額度不會被全部使用。如果把信用額度理解成“授信余額”，商業銀行開展業務將受到限制。

(四)對非授信類的一般關聯交易和重大關聯交易的界定標準問題。《辦法》對重大關聯交易的定義為：商業銀行與一個關聯方之間單筆交易金額占商業銀行資本凈額1%以上，或商業銀行與一個關聯方發生交易后商業銀行與該關聯方的交易余額占商業銀行資本凈額5%以上的交易。同時，《辦法》規定商業銀行關聯交易是指商業銀行與關聯方之間發生的轉移資源或義務的授信、資產轉移、提供服務等。在判斷非授信類(即“資產轉移”和“提供服務”)關聯交易的交易金額，以確定其關聯交易性質為一般還是重大時，是以該筆交易的合同金額為標準，還是銀行因此需要支付的服務費用或獲得的收益為標準，需要《辦法》加以明確。

二、《辦法》修改和完善的建議

(一)商業銀行的關聯自然人應包括監事。監事在商業銀行的日常經營管理中，有重要作用，監事可以列席董事會，對議題發表意見，雖然沒有表決權，但可以對決策施加影響。因此，建議將監事納入商業銀行的關聯自然人管理。

(二)明確授信余額的范圍。對外資銀行來說，銀行給客戶的信用額度是銀行對客戶的承諾，客戶可以隨時提款，這個授信額度占用了銀行的資金，銀行可以對企業收取管理費用。而對于大部分中資銀行來說，客戶使用信用額度時，需要二次審批，且不占用銀行資金，授信額度對銀行的約束力相對較弱。在目前業務發展狀況下，明確授信余額是在信用額度里已提款、已使用或已發放的信用額度有其合理性，但從業務發展的長遠來看，中外資銀行競爭日趨激烈，存在業務發展趨同化的可能，因此，在授信余額的內涵界定方面應持審慎和長遠的態度，建議界定為占用銀行資金的那部分授信余額。

(三)重新界定重大關聯交易。《辦法》規定重大關聯交易是指商業銀行與一個關聯方之間單筆交易金額占商業銀行資本凈額1%以上，或商業銀行與一個關聯方發生交易后商業銀行與該關聯方的交易余額占商業銀行資本凈額5%以上的交易。對于資產規模較大的商業銀行來說，尤其對于國有大型銀行來說，達到重大關聯交易限額的情況較少，關聯交易控制委員會發揮不了應有的作用。建議在確定比例標準的同時，參考《商業銀行信息披露暫行辦法》(中國人民銀行令〔2002〕第6號)對重大關聯交易的定義(重大關聯方交易是指交易金額在3000萬元以上或占商業銀行凈資產總額1%以上的關聯方交易)，設立絕對值標準，加強對關聯交易風險的控制。

(四)賦予監管部門“關聯交易豁免權”。《辦法》應該授予銀監會在處理例外情況和突發情況時具有“關聯交易豁免權”。如銀行間發生合并收購時發生的關聯交易，應該得到豁免。香港銀行監管當局對關聯交易進行管理時，采用了豁免制，香港金管局可以對某一銀行的關聯交易豁免申請進行審批，并賦予其豁免權。在現實生活中，實際情況總是千差萬別，一部法規無法窮盡所有情況，因此，在法規執行過程中，可能會遇到行政相對方“正當”的違反有關規定，監管部門如果執行法律不符合實際需要；不執行法律，可能存在行政不作為的情形，因此，建議效仿香港對關聯交易的管理方式，在制度設計過程中，賦予銀監會一定程度準予豁免的權力，同時還要考慮如何防止這種權力被濫用。

〔責任編輯：楊永波〕