《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》執(zhí)行中遇到的問(wèn)題及解決建議

[摘 要]本文從實(shí)踐操作的角度審視《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》，研究其執(zhí)行中遇到的“近親屬”、“關(guān)聯(lián)自然人”等概念的界定問(wèn)題，明確授信余額與實(shí)際使用的額度的不同含義，對(duì)非授信類(lèi)的一般關(guān)聯(lián)交易和重大關(guān)聯(lián)交易的界定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題進(jìn)行探討。提出關(guān)聯(lián)自然人應(yīng)包括監(jiān)事；明確授信余額的范圍；重新界定重大關(guān)聯(lián)交易；賦予監(jiān)管部門(mén)“關(guān)聯(lián)交易豁免權(quán)”等修改建議。

[關(guān)鍵詞]內(nèi)部人；關(guān)聯(lián)交易；授信；監(jiān)管

[中圖分類(lèi)號(hào)]F832.0 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1009-2234(2008)01-0147-02

銀監(jiān)會(huì)頒布的《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《辦法》)，于2004年5月1日起實(shí)施，《辦法》頒布幾年來(lái)，對(duì)商業(yè)銀行提高關(guān)聯(lián)交易管理水平，控制關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)起到了積極作用，是商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易管理和風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控的有效制度保障，但其在實(shí)施過(guò)程中存在一些值得關(guān)注的問(wèn)題，需要深入思考探討。

一、在執(zhí)行過(guò)程中遇到的問(wèn)題

(一)“近親屬”的范圍較寬泛?！掇k法》第七條規(guī)定，近親屬包括父母、配偶、兄弟姐妹及配偶、成年子女及其配偶、配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹的成年子女及其配偶。上述規(guī)定，將近親屬界定為三代以?xún)?nèi)直系血親及姻親，三代以?xún)?nèi)旁系血親及姻親，與刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法中近親屬的規(guī)定相比要寬泛許多。從立法原意來(lái)說(shuō)，要禁止上述關(guān)聯(lián)自然人利用優(yōu)勢(shì)地位在交易中得到優(yōu)惠。但此寬泛的定義直接導(dǎo)致“近親屬直接、間接、共同控制或可施加重大影響的法人或其他組織”難以統(tǒng)計(jì)，并且該問(wèn)題在一定程度上涉及個(gè)人隱私，尤其是那些有外籍高管層的銀行中，并且近親屬的統(tǒng)計(jì)只能通過(guò)各關(guān)聯(lián)自然人主動(dòng)上報(bào)，統(tǒng)計(jì)的準(zhǔn)確性難以掌握。

(二)“關(guān)聯(lián)自然人”的范圍較寬泛。按照《辦法》相關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)自然人的范圍十分寬泛。《辦法》第二章第七條規(guī)定，商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)自然人包括商業(yè)銀行的內(nèi)部人(包括商業(yè)銀行董事、總分行高級(jí)管理人員、有權(quán)決定或者參與商業(yè)銀行授信和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的其他人員)；主要自然人股東；內(nèi)部人和主要自然人股東的近親屬。在上述規(guī)定中，不但近親屬的范圍寬泛，且決定或參與商業(yè)銀行授信和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的人員眾多，銀行在授信審批需經(jīng)過(guò)經(jīng)辦客戶(hù)經(jīng)理、公司銀行部經(jīng)理、專(zhuān)業(yè)審貸官、所在分支行的分管行長(zhǎng)和主管行長(zhǎng)、總行專(zhuān)業(yè)審貸官及總行專(zhuān)家審貸會(huì)成員，如果將“參與”授信和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的所有人員及其近親屬都計(jì)算在內(nèi)，統(tǒng)計(jì)的工作量非常大，人員變動(dòng)、崗位輪換等原因，導(dǎo)致統(tǒng)計(jì)人員需要時(shí)時(shí)更新，操作難度很大。

(三)關(guān)于授信余額與實(shí)際使用的額度的不同?！掇k法》第三十二條規(guī)定，對(duì)一個(gè)關(guān)聯(lián)方的授信余額不超過(guò)本行資本凈額的10%；對(duì)一個(gè)關(guān)聯(lián)法人或其他組織所在集團(tuán)客戶(hù)的授信余額總數(shù)不超過(guò)本行資本凈額的15%，對(duì)全部關(guān)聯(lián)方的授信余額不超過(guò)資本凈額的50%。在實(shí)際操作中，商業(yè)銀行與關(guān)聯(lián)方發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易主要為授信業(yè)務(wù)，其中涉及“授信額度”、“授信使用額度”、“授信未使用額度”等基本概念。商業(yè)銀行往往由于營(yíng)銷(xiāo)的需要，可能授予一個(gè)企業(yè)或者集團(tuán)十分巨大的授信額度，但這個(gè)額度并不是實(shí)際使用的信用額度，企業(yè)或集團(tuán)在這個(gè)額度下的每筆具體貸款都要經(jīng)由銀行二次審批，大多數(shù)情況下，這個(gè)授信額度不會(huì)被全部使用。如果把信用額度理解成“授信余額”，商業(yè)銀行開(kāi)展業(yè)務(wù)將受到限制。

(四)對(duì)非授信類(lèi)的一般關(guān)聯(lián)交易和重大關(guān)聯(lián)交易的界定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。《辦法》對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易的定義為：商業(yè)銀行與一個(gè)關(guān)聯(lián)方之間單筆交易金額占商業(yè)銀行資本凈額1%以上，或商業(yè)銀行與一個(gè)關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易后商業(yè)銀行與該關(guān)聯(lián)方的交易余額占商業(yè)銀行資本凈額5%以上的交易。同時(shí)，《辦法》規(guī)定商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易是指商業(yè)銀行與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的授信、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、提供服務(wù)等。在判斷非授信類(lèi)(即“資產(chǎn)轉(zhuǎn)移”和“提供服務(wù)”)關(guān)聯(lián)交易的交易金額，以確定其關(guān)聯(lián)交易性質(zhì)為一般還是重大時(shí)，是以該筆交易的合同金額為標(biāo)準(zhǔn)，還是銀行因此需要支付的服務(wù)費(fèi)用或獲得的收益為標(biāo)準(zhǔn)，需要《辦法》加以明確。

二、《辦法》修改和完善的建議

(一)商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)自然人應(yīng)包括監(jiān)事。監(jiān)事在商業(yè)銀行的日常經(jīng)營(yíng)管理中，有重要作用，監(jiān)事可以列席董事會(huì)，對(duì)議題發(fā)表意見(jiàn)，雖然沒(méi)有表決權(quán)，但可以對(duì)決策施加影響。因此，建議將監(jiān)事納入商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)自然人管理。

(二)明確授信余額的范圍。對(duì)外資銀行來(lái)說(shuō)，銀行給客戶(hù)的信用額度是銀行對(duì)客戶(hù)的承諾，客戶(hù)可以隨時(shí)提款，這個(gè)授信額度占用了銀行的資金，銀行可以對(duì)企業(yè)收取管理費(fèi)用。而對(duì)于大部分中資銀行來(lái)說(shuō)，客戶(hù)使用信用額度時(shí)，需要二次審批，且不占用銀行資金，授信額度對(duì)銀行的約束力相對(duì)較弱。在目前業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r下，明確授信余額是在信用額度里已提款、已使用或已發(fā)放的信用額度有其合理性，但從業(yè)務(wù)發(fā)展的長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，中外資銀行競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈，存在業(yè)務(wù)發(fā)展趨同化的可能，因此，在授信余額的內(nèi)涵界定方面應(yīng)持審慎和長(zhǎng)遠(yuǎn)的態(tài)度，建議界定為占用銀行資金的那部分授信余額。

(三)重新界定重大關(guān)聯(lián)交易?！掇k法》規(guī)定重大關(guān)聯(lián)交易是指商業(yè)銀行與一個(gè)關(guān)聯(lián)方之間單筆交易金額占商業(yè)銀行資本凈額1%以上，或商業(yè)銀行與一個(gè)關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易后商業(yè)銀行與該關(guān)聯(lián)方的交易余額占商業(yè)銀行資本凈額5%以上的交易。對(duì)于資產(chǎn)規(guī)模較大的商業(yè)銀行來(lái)說(shuō)，尤其對(duì)于國(guó)有大型銀行來(lái)說(shuō)，達(dá)到重大關(guān)聯(lián)交易限額的情況較少，關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)發(fā)揮不了應(yīng)有的作用。建議在確定比例標(biāo)準(zhǔn)的同時(shí)，參考《商業(yè)銀行信息披露暫行辦法》(中國(guó)人民銀行令〔2002〕第6號(hào))對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易的定義(重大關(guān)聯(lián)方交易是指交易金額在3000萬(wàn)元以上或占商業(yè)銀行凈資產(chǎn)總額1%以上的關(guān)聯(lián)方交易)，設(shè)立絕對(duì)值標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)的控制。

(四)賦予監(jiān)管部門(mén)“關(guān)聯(lián)交易豁免權(quán)”。《辦法》應(yīng)該授予銀監(jiān)會(huì)在處理例外情況和突發(fā)情況時(shí)具有“關(guān)聯(lián)交易豁免權(quán)”。如銀行間發(fā)生合并收購(gòu)時(shí)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)該得到豁免。香港銀行監(jiān)管當(dāng)局對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行管理時(shí)，采用了豁免制，香港金管局可以對(duì)某一銀行的關(guān)聯(lián)交易豁免申請(qǐng)進(jìn)行審批，并賦予其豁免權(quán)。在現(xiàn)實(shí)生活中，實(shí)際情況總是千差萬(wàn)別，一部法規(guī)無(wú)法窮盡所有情況，因此，在法規(guī)執(zhí)行過(guò)程中，可能會(huì)遇到行政相對(duì)方“正當(dāng)”的違反有關(guān)規(guī)定，監(jiān)管部門(mén)如果執(zhí)行法律不符合實(shí)際需要；不執(zhí)行法律，可能存在行政不作為的情形，因此，建議效仿香港對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理方式，在制度設(shè)計(jì)過(guò)程中，賦予銀監(jiān)會(huì)一定程度準(zhǔn)予豁免的權(quán)力，同時(shí)還要考慮如何防止這種權(quán)力被濫用。

〔責(zé)任編輯：楊永波〕